汪建中案民事賠償立案股民定損難(2)

2011年03月26日 09:58
來源：中國經(jīng)營報作者：陳偉

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民事訴訟執(zhí)行成難點

盡管汪建中的薦股行為是否構成民事侵權尚待司法機關做出判決，但在法律界人士看來，此項立案表明了司法機關加大打擊證券市場操縱股價的違法犯罪行為力度。

尤其此次投資者祭起民事訴訟的大旗，向其追究民事賠償，對維護中小股民的合法權益是個利好消息。僅2010年，由證監(jiān)會立案的操縱市場案件超過31起。

“目前，對此類行為還沒有相應的司法解釋，一般在實踐中，只有司法解釋，法院才會受理相關訴訟。這起案件的立案表現(xiàn)出司法機關應對現(xiàn)實問題沒有回避。”宋一欣說。

然而，他同時表示，由于相關法規(guī)制度的缺失，此案的前景仍存在諸多未知數(shù)。

“未來此案的審理過程中，如何確認股民的實際損失，將會是一個難點。”他表示，由于“汪建中案”是第一例被證監(jiān)會認定“以其他手段操縱證券市場”的案件，對于股民的實際損失范圍如何確定、如何計算等目前并沒有明確規(guī)定。

劉俊海對此建議，可以適用“還原原則”確認股民的實際損失，進行賠償。

而所謂的“還原原則”，即從原告角度計算實際損失，該實際損失包括在股價操縱期間高買低賣的差價損失，通過賠償使原告持有股票的價格還原到股價操縱期前的價格即可。

另一個尚無明確規(guī)定的因素在于，汪建中剩余的財產(chǎn)不足以賠付股民的損失時，是否會優(yōu)先考慮民事賠償？

這次案件的特殊性在于，被告在此民事賠償立案之前，已經(jīng)受到行政監(jiān)管機關的行政處理，證監(jiān)會對其沒收并罰款總額高達2.5億元人民幣。同時，其涉嫌刑事犯罪案正在審理之中，是否對其進行經(jīng)濟處罰尚未可知，這使得被告財產(chǎn)都被凍結或罰沒，這無形中也增加了原告投資者賠償追索的難度。

張遠忠表示，按照《證券法》規(guī)定，違反《證券法》應承擔民事賠償責任和繳納罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任。

“這意味著，《證券法》規(guī)定了民事賠償責任優(yōu)先原則，如果汪建中剩余的財產(chǎn)不足以支付股民的索賠，可以從已經(jīng)執(zhí)行的行政罰款中返還給原告方。”張遠忠同時表示，目前法律對此僅作了原則性規(guī)定，在司法實踐中如何操作尚不明確。

“建立證券市場投資者權益保護基金或是完善此類民事賠償?shù)囊粋€途徑。”他建議，虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場案件中對被告與被處罰人的所沒收財產(chǎn)、行政罰款、刑事罰金作為資金來源，當在原告投資者勝訴并申請執(zhí)行，但被告無財產(chǎn)可執(zhí)行時向其提出申請。經(jīng)審核合格后，由基金代為支付，但基金保留有可執(zhí)行財產(chǎn)出現(xiàn)時的代位求償權。

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“還原原則”——即從原告角度計算實際損失，該實際損失包括在股價操縱期間高買低賣的差價損失，通過賠償使原告持有股票的價格還原到股價操縱期前的價格即可。

投資者的實際損失應包括幾個部分：操縱期間高買低賣的差價損失；存在連續(xù)買賣的，按先進先出法則扣除盈利后的虧損部分損失；判決前未賣出的，以判決前一日的平均賣出價計算差價損失；該差價損失部分的利息、傭金、印花稅損失等。