中國社科院副研究員賀海仁：歸真堂養熊合規但不合法

2012年02月22日 06:55
來源：東方早報作者：曹虹

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就在福建歸真堂藥業股份有限公司(下稱歸真堂)在20日宣布今日“全面”開放黑熊養殖基地以后，多位法律人士向早報記者指出，撇開道德問題不談，歸真堂是否合法經營及是否符合上市條件才是問題關鍵。

知名公益律師安翔昨日向早報記者指出，歸真堂的養熊場是否人道和其是否能上市是兩個概念：養熊場是否人道是個道德概念，但歸真堂是否合法經營、能否上市是法律概念。盡管現在動物保護法律體系還存在某種程度的欠缺，但這個欠缺不影響以現有法律作出判定歸真堂不符合上市條件。

中國社會科學院法學研究所副研究員、東方公益律師事務所主任賀海仁昨日向早報記者表示，歸真堂稱遵守的林業部(現改組為國家林業局)1997年頒布的《黑熊養殖利用技術管理暫行規定》只是個部門規章，它的精神和上位法(即母法)《野生動物保護法》保護和合理利用的目的相沖突，所以歸真堂養熊場是合規但不合法。

據賀海仁透露，他所在的律師事務所正聯合“它基金”向國務院提出對林業部門規章《黑熊養殖利用技術管理暫行規定》啟動合法性審查，“目前草稿已經出來，稿子還在討論和完善中，最近一周內，‘關于請求對《黑熊養殖利用技術管理暫行規定》進行合法性審查的建議書’會提交至國務院?！备鶕梢幎ǎ幷氯绻袉栴}，可以向國務院提出，而法規如果有問題，可以向全國人大提出。

“合規卻不合法”

此前，歸真堂創始人邱淑花曾宣稱其養熊場合法，這一度讓持反對觀點的公益組織只能扛道德大旗。

據歸真堂所在的泉州當地媒體報道，“養熊是林業局頒發批文，生產熊膽粉是1995年衛生部頒發藥準字號，都合法。

歸真堂網站稱，采用高科技人工無管引流熊膽汁技術(即造瘺手術)，徹底改變了以往“獵熊取膽”的方式，實現了由利用野外資源為主，向利用人工繁育資源為主的戰略性轉變，是中醫藥行業的重要里程碑。

而歸真堂“合法”的依據正是國家林業局1997年頒發的《黑熊養殖利用技術管理暫行規定》。對這一條例，賀海仁并不認同。他說，“我現在質疑的是規章本身，按照國家規定，規章不能和上位法相沖突。如果相沖突的話，是不允許的?！爆F在歸真堂的行為合規是因為這個規章，如果你不能把這個規定拿掉，歸真堂就有規章意義上的合規性。

賀海仁說，該規定只是林業局的部門法規，而中國從1989年起就已經初步建立起了一套保護野生動物的法律體系，這個體系從《野生動物保護法》，到國務院的《陸生、野生動物保護條例》及《水生動物保護條例》等，對野生動物保護已經有了一個初步的體系。

賀海仁表示，這個法律體系，有法律、法規、規章,也有技術標準，所有的規章和技術標準不能和上位法(即《野生動物保護法》)發生抵觸，野生動物法的立法目的是保護。這意味著即便是開發利用和保護利用，也是為了保護的需要，如果開發利用違反了保護的原則，或者和保護相抵觸，不論規章也好，技術標準也好，它都是違法的。所以歸真堂養熊是合規而違法，是不合法的。

“任何低位的規章或者技術規范，乃至具體的公民和法人的具體行動都不能和它相碰觸。但現在顯然是沖突了。就要取締。要按照法定程序對林業局的規定進行合法性審查，要取消或修改，符合野生動物保護法的標準。”賀海仁說。

賀海仁指出，另外，對黑熊的養殖，應符合《野生動物保護法》的養合理利用”，對此《野生動物保護法》曾規定科學研究、馴養繁殖和展覽等特殊情況，這些都不是盈利的交易行為，科學研究、馴養繁殖和展覽等都是為了更好的保護動物。而活熊取膽不是為了保護，是一種傷害。

而在安翔看來，《黑熊養殖利用技術管理暫行規定》里面很多都是一些技術性的規定，如要求黑熊在多大年齡以上，每天可以取多少膽汁。由于企業是全封閉的，外人不得而知，所以他自證合法是沒有意義的。

被指超范圍經營

安翔認為，對歸真堂而言，要形成企業合法經營的環境，從養熊、取膽到生產、銷售、產品上市，包括現在試圖在資本市場上市，都要符合相關規定。法律是缺一不可，必須每條都要遵守?！皻w真堂可能只是遵守了某些規定。

安翔指出，根據《衛生部關于不再審批以熊膽粉和肌酸為原料生產的保健食品的通告》(衛法監發［2001］267號)，國家衛生部2001年起不再審批作為保健品的熊膽粉，從這個規則出臺開始，熊膽粉的原料不可以再用于任何保健食品，但歸真堂卻以保健養生為加盟定位，非法銷售熊膽茶等含熊膽粉的保健品。安翔指出，該規定出臺前，衛生部只審批過兩種含熊膽粉的保健品，都不是歸真堂生產的。

“歸真堂公然違反這一條已經很多年，把熊膽粉作為保健品去賣，在其加盟廣告中，他就說一般保健品怎么樣，熊膽粉怎樣，對養生有什么作用。而國家的規定，不僅不允許在保健品中加入熊膽粉，而且要求指定的醫院，才能用熊膽粉?！卑蚕柚赋?。

早報記者昨日在國家食品藥品監察局網站查詢到，歸真堂目前經國家批準的藥品僅為兩種，分別是2002年6月通過的國藥準字Z10980024的熊膽粉(每瓶裝0.25g，1g)及2005年8月通過的國藥準字Z20054679的熊膽膠囊【每粒裝0.25g(含熊膽粉0.05g)】。

但實際上，歸真堂銷售的產品遠不止這兩種。安翔指出，即使是藥監局批準的0.25g和1g的熊膽粉，在其零售店也有很多種其他規格的熊膽粉。安翔說，“這屬于超范圍經營，相當于在販賣沒有通過審批的藥品。

安翔指出，根據2004年《國家林業局、衛生部、國家工商總局、國家食品藥品監管局、國家中醫藥管理局關于進一步加強麝、熊資源保護及其產品入藥管理的通知》(林護發[2004]252號)，其中提到一律停止零售天然麝香和熊膽粉的活動。但歸真堂的零售門店之前曾銷售非藥品的熊膽粉制品。

安翔注意到，在外界指責歸真堂哪個違法后，它采取的處理措施就是下架。比如，歸真堂至少北京的零售店就已經把熊膽粉下架了；而藥監局審批他的規格只有0.25克，1克，歸真堂的網站除了0.25和1克產品介紹，其他產品都沒有了。

“這樣的證據還有很多。從事實、法律和民意三方面來看，都是非常清晰的，基本是一邊倒的。有關部門不需要多復雜的判斷?！卑蚕枵f。

董事：歸真堂很優秀

盡管在動物保護者和公益律師眼中，歸真堂簡直“罄竹難書”，不符合上市條件，不過作為謀求上市的歸真堂的投資人，福建歸真堂藥業股份有限公司董事張志鋆不以為然。

張志鋆是江蘇鼎橋創業投資管理有限公司總經理，目前代表澄輝創投(江蘇鼎橋是澄輝創投的管理公司)管理歸真堂項目。

昨日，張志鋆向早報記者表示，他認為歸真堂很優秀，“歸真堂是科技部的中藥材基地，是個很優質的企業。至于能不能上市，還是市場說了算。

張志鋆表示，如果歸真堂真的是個大家一致譴責的公司，就算過會了也可能上不了市。之前過會而沒能最終上市的企業也有先例。

對于公益組織的指責，張志鋆說亞洲動物基金的圖片并非來自歸真堂的養熊場，并稱確定亞洲動物基金去的不是歸真堂的養熊場。而對于它基金2月14日向證監會發布的吁請函，張志鋆認為證監會會有自己的判斷，“名人只是某方面的專家，并不是動物研究的專家。做投資要相信專業，我們要讓專家來說話。