新版退市規(guī)定應(yīng)加入行政處罰

2012年05月12日 01:05
來源：中國證券報－中證網(wǎng) 作者：張書懷

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新修訂的創(chuàng)業(yè)板退市規(guī)定已經(jīng)施行，主板和中小板新修訂的退市規(guī)定正在征求意見之中。盡管市場上對這些退市規(guī)定提出了要增加更嚴厲的要求，但筆者認為，即使不再出臺更加嚴厲的規(guī)定，新修訂的退市規(guī)定也將使一些上市公司面臨退市危險。

從已退市和面臨退市的公司分析，退市的原因大多不是市場風險，而是因違規(guī)違法行為所致。比如大股東掏空上市公司、包裝上市甚至是欺詐上市、隱瞞公司重大事項、違規(guī)擔保、違反公司章程的投資、虛假重組、玩忽職守等。根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。”2002年1月最高人民法院頒布了《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，但這些都屬于經(jīng)濟賠償范圍。而對于上市公司因違法違規(guī)退市的高管人員，在行政上應(yīng)做何種處置，目前的規(guī)定還不系統(tǒng)。筆者認為，這些行政處罰應(yīng)包括：認定為誠信不良記錄者、認定為市場禁入者、認定為不適合擔任公司高級領(lǐng)導職務(wù)的人員等。

對于認定為誠信不良記錄者，2004年證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于做好股份有限公司終止上市后續(xù)工作的指導意見》中，曾有“公司控股股東、實際控制人，未能采取切實有效的補救措施，挽救公司經(jīng)營危機，嚴重損害公眾投資者利益的，中國證監(jiān)會將認定其為證券市場誠信不良記錄者”。但2004年這個規(guī)定出臺時《公司法》尚未進行修正，當時也沒有中小板和創(chuàng)業(yè)板，現(xiàn)在應(yīng)秉持這種精神，根據(jù)現(xiàn)在的情況做出新的規(guī)定。筆者認為，只要是因違法違規(guī)而退市的公司相關(guān)高管人員，一律認定為誠信不良記錄者。

對于市場禁入，現(xiàn)行的禁入規(guī)定是2007年7月修訂施行的《證券市場禁入規(guī)定》，該禁入規(guī)定也已不能適應(yīng)現(xiàn)在的市場情況。現(xiàn)行禁入期限分三個檔次：3至5年；5至10年、終身禁入。筆者認為，應(yīng)重新修訂此規(guī)定，將新修訂退市規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容列為禁入條款，使之與現(xiàn)行的退市政策配套。凡因違法違規(guī)導致公司退市的相關(guān)人員，都應(yīng)有一定的禁入期限，觸犯刑律的相關(guān)人員必須施行終身禁入。

《公司法》第一百四十七條規(guī)定：擔任破產(chǎn)清算的公司董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，從清算完結(jié)之日起，未逾三年的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。因為破產(chǎn)是退市的條件之一，所以這一規(guī)定應(yīng)是對退市公司高管人員的一種處罰。但對其他因違法違規(guī)導致公司退市的相關(guān)人員，法律并沒有禁止任職的規(guī)定。因此，筆者認為，應(yīng)該梳理相關(guān)法律法規(guī)，明確不適合擔任公司高管的條件，針對因違法違規(guī)導致公司退市的高管人員，制定相對應(yīng)的認定其不適合擔任公司高管的條款。

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