阿里巴巴上市疑云

2013年09月04日 14:13
來源：法治周末 作者：蔡長春

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近日有消息稱，為了保證創始人對公司的控制權，阿里巴巴已向港交所提交了一份“創新方案”，試圖通過引入合伙人制度，滿足港交所“擬上市公司不得有雙重股權結構”的要求。然而有律師認為，這種合伙人制度依然違背香港公司法“一股一權”的規定。那么，阿里巴巴是否會放棄在港上市，轉而去接納雙重股權機構的美國上市？

法治周末記者蔡長春

近日有消息傳出，阿里巴巴已向港交所提交了一份“創新方案”，試圖通過引入合伙人制度，滿足港交所“擬上市公司不得有雙重股權結構”的要求，從而讓現行的管理團隊擁有董事會內多數董事的提名權，更好地實現對公司的掌控。

有分析機構推測，如果阿里巴巴此次打包上市成功，融資金額可達千億港幣，也因此，阿里巴巴上市的任何消息，都牽動著市場的神經。

9月2日，香港《南華早報》報道稱，香港證監會已召開董事局會議，商討如何處理阿里巴巴的上市事宜。

首創證券研發部副總經理王劍輝對法治周末記者表示，像阿里巴巴這樣在技術優勢、行業地位、盈利能力等方面都比較出色的企業，港交所是樂于接受的。

不過，長期研究海外上市的律師李忠軒指出，阿里巴巴如果想要在香港上市，就必須要遵守上市地點的法律法規，如果合伙人制度與當地的法律或交易規則產生沖突，其上市也會遇到阻礙。

此外，有消息人士透露，紐交所和納斯達克至今仍沒有放棄與阿里巴巴進行接觸。

而阿里巴巴公關部相關人士在接受法治周末記者采訪時表示，對于上市計劃和所謂的“合伙人制度”，他并不了解，“不知道是誰傳出的消息，我們從來都沒有講過這方面的事情”。

至此，阿里巴巴如何上市，在哪兒上市，仍是一團迷霧。

為何有合伙人制度

在李忠軒看來，當前一些高科技公司往往會經過多輪融資，導致創始人的股權比例較小，公司股權也比較分散，而創始人和管理層的穩定性對于高科技公司來講又非常重要。

據李忠軒介紹，AB制雙重股權結構(即不同表決權股權結構)恰恰能夠較好地解決以上問題，比如有些公司通過安排A類和B類兩種不同類型的股票，賦予B類股票10倍于A類股票的投票權，使得創始人或者管理層股東的投票權大于其他投資者，從而在股東大會上選舉董事的時候占有更大便利。

據了解，目前阿里巴巴就有著這樣的強烈需求，阿里巴巴管理層只持有集團10%的股份，而日本軟銀和美國雅虎則控股60%以上。

這也就意味著，如果按照占股的比例來分配董事會投票權和席位，阿里巴巴管理層在公司上市后就將失去公司的控制權。

“AB制雙重股權結構在美國早有應用，但是港交所并沒有這種制度。”北京市大成律師事務所律師王敬田對法治周末記者表示。

有消息稱，正是在這樣的背景下，阿里巴巴又提出了一個創新方案——合伙人制度，即阿里巴巴的合伙人可以在公司上市后提名董事會的大多數董事，“如果董事會有9席，合伙人就可以提名5個”。

此外，由合伙人提名的董事，仍須經過股東會投票通過才獲委任，如果提名人選不獲委任，合伙人則可再提名另外人選。正是通過這種制度，阿里巴巴管理層將始終擁有董事會的多數席位，從而控制董事會的決策。

據記者了解，阿里巴巴管理層的合伙人制度早在2010年起就已經開始執行，目前阿里巴巴共有20多位合伙人，包括馬云、陸兆禧和蔡崇信等高管。

此外，也有媒體報道稱，曾有阿里巴巴內部人士對此進行解釋，其合伙人制度設置的唯一目的，就是為了使阿里巴巴獨特的企業文化不被稀釋，并不存在所謂“專供上市之用”。

不過一位不愿透露姓名的電商人士告訴法治周末記者，即使不是“專供上市”，也不排除阿里巴巴通過對舊有制度的改造利用來為其上市服務。

對此，法治周末記者致電阿里巴巴公關部進行詢問，但其相關負責人員不置可否，表示對所謂的合伙人制度并不了解。

“創新”與香港法律相悖

據了解，在港交所現有的法律框架下，在香港上市的企業只能為單一股權結構，因此AB制雙重股權結構必然無法正常通過。

那么，所謂的合伙人制度又能否順利過關？

在李忠軒看來，從目前所掌握的阿里巴巴合伙人的資料來看，其中仍然存在一些問題。

李忠軒告訴法治周末記者，通常提名董事是屬于股東的一項權利，因此應該由股東來行使相應的權利。如果是由所謂的合伙人來提名董事，因為“合伙人”不屬于通常所說的公司治理機關里的一個機構。

“而且根據相關資料，合伙人的選擇和其是否持有公司股份并沒有直接關系，也就意味著一些合伙人雖然可以是公司的管理層，但并不一定持有公司的股票。在這種情況下，投票權實際是可能與股權沒有任何關系的。”李忠軒表示。

首創證券研發部副總經理王劍輝也認為，在香港上市的公司，其股東的權利與控制人的權利應該是平等的，也就是占有多少股份就該有多少的表決權。

在王劍輝看來，即使是比較特殊的合伙人身份，如果其持有的股份并沒有達到一定水平，卻有更多的表決權與控制力，這種設計無疑與現行香港法律中“一股一權”的規定相違背。

“一般的合伙人制度中，合伙人存在資深合伙人和初級合伙人的區別，表決權也有所不同。但進入上市公司程序之后，這套制度肯定是要完全改變的。”王劍輝認為，“如果想要讓某個合伙人具有足夠的控制力，可以通過購買或者贈與其足夠的股份，而不能說有合伙人制度就可以讓某個合伙人的權利變大。”

李忠軒還告訴法治周末記者，雖然阿里巴巴注冊地是在開曼群島，但如果它要上市，則必須同時遵守注冊地和上市地雙方面的法律。

這也就意味著，如果阿里巴巴選擇在香港上市，就必須要遵守香港的公司法。

此前，也有相關法律人士表示，如果阿里巴巴最終在所謂的合伙人制度下上市，理論上而言，任何購買了阿里巴巴股票的投資者都可以以違反“香港公司法一股一權的規定”為由對其提起訴訟。

上市地點尚難判定

李忠軒告訴法治周末記者，相比于香港，在美國上市的優勢則在于，不同表決權股權結構在那里已經非常普遍，故阿里巴巴上市會更加順利。

但為何截至今日，阿里巴巴方面仍未公開表示其上市地點？

在知名IT律師趙占領看來，相比于在美國上市而言，阿里巴巴如果選擇在香港上市，會具有一定的先天優勢。

“在亞洲，很多投資者都對阿里巴巴的模式比較了解，認可度可能會更高。”趙占領表示。

而在王敬田看來，在香港上市的穩定性較美國會更強，在美國會有更多不可控的因素存在，如在美國上市的一些公司往往會遭遇很多訴訟案件等。

李忠軒也告訴法治周末記者，如果阿里巴巴選擇在香港上市，可能會獲得一個相對較高的估值。而在美國，由于其對上市公司估值的確定往往會根據同類的公司來進行參照，與阿里巴巴比較類似的是eBay公司，由于eBay最近的股價波動較大，因此并不利于阿里的整體估值。

“估值對阿里巴巴來說比較重要。”李忠軒表示，阿里巴巴之前在回購雅虎所持有的部分股權時，曾經與雅虎簽訂過一些類似后期上市保障的協議，其中一個條款就是其上市發行價要高于原來回購價的110%，這樣的信息，在雅虎向美國證券交易委員會(SEC)提交的文件中有所披露。

李忠軒認為，因為阿里巴巴選擇在香港上市很容易獲得一個較高的估值，也就比較容易完成該項承諾。

不過在李忠軒看來，對于阿里巴巴目前提出的解決方案，香港證監會和港交所或許很難作出讓步。

“如果這次給阿里巴巴開了先例，很可能會影響港交所的權威。”李忠軒認為。

近日也有相關知情人士透露，香港證監會不會為阿里巴巴上市在規定上作出讓步，包括所謂的合伙人制度也很難獲得通過。

那么，在香港與美國之間，阿里巴巴究竟會走向何方？

對此，法治周末記者就此問題采訪了阿里巴巴公關部相關人士，但對方并未對此作出回應。

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