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P2P整改進入攻艱期 這些重難點該如何應對?

 

 

 

 

2017-02-28 13:11:01

作者:譚鴻|金誠同達律師事務所

自824《網貸暫行辦法》規定了P2P平臺應該在12個月內完成整改,時間已經過去一半。據悉,北京、廣東多家平臺已經收到整改報告,隨著整改步伐的加快,各地區的網貸備案及監管細則也是密集出臺,繼2月4日廈門市出臺了首個地方網貸機構備案辦法,10天后廣東省發布《網絡借貸信息中介機構備案登記管理實施細則》(征求意見稿)要求已存續的網貸機構需于2017年4月30日前完成整改工作,并遞交申請材料。北京市監管部門已發放整改通知,并要求平臺在收到事實認定整改通知書后,須在15個自然日內提交整改計劃,后續每隔15日上報整改進度。

整改期對各整改平臺至關重要,平臺整改完畢,經過驗收,才能申請備案。而完成備案后,才可以申請增值電信業務經營許可以及簽訂資金存管協議。本團隊就在實務中協助一些網貸平臺整改遇到的主要問題及應對措施進行簡要介紹,供參考。

1、開展類資產證券化業務及違規債權轉讓,信息披露不透明

以某平臺按月、按季、按年打包的的理財計劃還有“活期產品”為例。平臺將不同種類、不同期限的債權打包形成債權池,再將債權池或按照一定的預期收益率轉讓給出借人,這類產品往往存在資金流向不清晰,信息披露不透明的問題。此種模式容易涉及資金池,而且若底層資產涉及到收益權轉讓則屬于開展類資產證券化業務,若涉及將基金份額、證券化資產或其他資產打包進行債權轉讓都屬于明確禁止的行為,而且上述模式在操作中極易發生先融資后放貸的歸集出借人資金的行為以及期限拆分問題,需要重點整改。平臺在整改的過程中需要停售違規產品,修改借貸流程,修改相關協議,以及在平臺上公示借款人信息、項目信息、資金用途,資金流向信息、使用信息及計劃等資金運用情況。

2、涉嫌自融、變相自融

某平臺上的一款借貸項目,其借款人(企業)與平臺公司的法定代表人為同一人,則平臺與借款人存在一定的關聯性,至少有可能被認定為“變相”為自身融資。那么平臺除應當披露借款人的基本信息、融資項目基本信息以外,還需要披露平臺與借款人之間的關系,特殊情形時,需避免關聯度較高的借貸項目,否則容易被認定為涉嫌自融、變相自融。

3、擔保和承諾收益,利用風險準備金做變相保本保息承諾

《網貸暫行辦法》第十條規定,網貸機構不得或不得接受委托直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息。我們發現一些P2P雖未在平臺上承諾高額收益,卻讓客服或業務員在通過電話或其他渠道向出借人推介借貸項目時以收益率來吸引出借人出借資金,但若用詞不當,容易使出借人誤解,認為是對未來收益的保證或承諾。民間借貸司法解釋第二十二條明確規定“網絡貸款平臺的提供者通過網頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據證明其為借貸提供擔保,出借人請求網絡貸款平臺的提供者承擔擔保責任的,人民法院應予支持。”故平臺無論通過什么渠道宣傳都應當避免平臺直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息,并且應當提示投資風險。除此之外,一些平臺會在債權轉讓協議中設置回購條款或在借款協議中提供擔保措施,為了規避自身提供擔保的問題,往往通過其關聯公司進行操作,但若其關聯公司與平臺實際控制人為同一人,或者關聯公司的擔保行為由平臺兜底,上述情形很可能被認定為“變相擔保或承諾保本保息”。

而關于平臺設立風險準備金的做法,一度被視為平臺的增信措施。比如,某平臺在網站上宣傳“自身提供備用金全面保證投資安全”。我們認為雖風險準備金制度作為平臺風險管理的手段并未被禁止,但平臺若利用風險準備金制度進行大肆宣傳、誤導金融消費者形成平臺保本保息的印象也可能被認定為“變相擔保或承諾保本保息”而被禁止。因此平臺在風險準備金制度的設計及宣傳上要避免給出借人造成平臺保本保息的印象,而且要對風險準備金的使用情況做充分的信息披露。

4、平臺上大標、超標現象嚴重

《網貸暫行辦法》第十七條規定了在平臺上借款的最高限額,這也是很多平臺需要整改的重要內容。那么平臺對于超過借款余額上限的借款標應當及時撤銷,或可通過小貸、銀行等機構資金分化超標資產。

各平臺整改內容不盡相同,除以上常見問題急需整改,網貸平臺還應當嚴格按照《網貸暫行辦法》的十三條禁令,以及各地互聯網金融風險專項整治提出的具體要求進行整改。

而之前一些采取“銀行+第三方支付”聯合存管方式的平臺,還要面臨存管業務的整改,因為2月22日出臺的《網絡借貸資金存管業務指引》,明確了平臺只能指定唯一一家商業銀行作為存管人,“銀行+第三方支付”聯合存管的模式被徹底否定,并給予了6個月的整改期。與《網貸暫行辦法》規定的12個月整改大限一致,因此監管層給出的整改期不是隨便說說,隨著銀行存管、各地備案細則、信息披露等網貸配套制度出臺,整改已經進入下半場沖刺階段,時間緊迫不言而喻,在此提示各平臺盡早制定并落實整改方案,順利完成整改。

譚鴻

金誠同達律師事務所律師。主要服務領域為第三方支付、電商、小貸、商業保理、互聯網保險、供應鏈金融、金交所等。

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出品:鳳凰WEMONEY
編輯:譚夢桐
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