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互聯網保險對于傳統保險法律規則的沖擊與重塑

 

 

 

 

2017-03-29 16:06:54

 

根據中國互聯網絡信息中心( CNNIC) 2015 年7 月發布的《第三十六次中國互聯網絡發展狀況統計報告》,截至2015 年6 月,中國網民達6. 68 億,互聯網在中國人的普及率達到了48. 8%。互聯網不僅改變人們的生活方式,也促進著金融業的發展與變革。其中,互聯網保險的蓬勃發展尤為值得關注, 2014 年互聯網保險業務收入為858. 9 億元,比2011 年提升了26 倍,互聯網保險市場經營主體也由2011 年的28 家增至85家,超過我國現有產壽險公司機構數量的一半,互聯網保險已經成為拉動保費增長的重要因素之一。互聯網保險不僅具有傳統保險所具有的性質與特點,而同時又帶來了互聯網本身所存在的風險與隱患,這使得互聯網保險的法律規則較之于傳統保險在“承保的保險利益”、“保險合同成立與生效的規則”、“投保人、被保險人與保險人的權利義務”等各方面都有較大的不同。

 

一、互聯網保險的類型化界定

 

目前學界對于互聯網保險的研究未能跟上腳步,首當其沖地體現在對于互聯網保險的定義與類型研究上: 有的學者錯誤地將互聯網保險定義為“通過互聯網銷售保險”,該定義嚴重地限縮了互聯網保險的研究,忽略了保險人通過互聯網銷售保險之后為客戶提供互聯網核保、理賠服務的內容。還有學者將互聯網保險歸納為“互聯網保險是指保險公司或者保險中介機構借助互聯網為客戶提供產品及相關服務信息,實現網上投保、承保、保全和理賠等保險業務,完成保險產品的在線銷售及服務,同時借助第三方機構來實現保險相關費用的電子支付等經營管理活動。”該定義雖然涵蓋了保險人通過互聯網實現投保、承保、保全和理賠等保險業務的內容,但卻沒有將因互聯網而生的“互聯網信息安全保險”納入其中。

 

筆者認為,以互聯網保險的保險利益與互聯網依附程度以及法律規則受到沖擊的程度的不同,可以將互聯網保險分為如下三種主要類型:

 

第一類: 投保人以互聯網行為本身為保險標的,以可能因網絡安全風險而遭受損失為保險利益,與保險人簽訂保險合同并支付保險費,保險人對因網絡安全事故而造成的重要資料丟失、知識產權受到侵犯、系統服務中斷等損失承擔賠償保險金的責任。筆者擬將此類互聯網保險定義為“互聯網信息安全保險”,此類保險業務的保險利益就是被保險人作為互聯網的參與人,與保險標的之間存在的法律上認可的經濟利害關系,其保險標的就是互聯網資料、網絡系統的運行、網絡虛擬空間的財產等互聯網行為或產物。通過互聯網信息安全保險合同的適用,投保人或被保險人可以得到保險保障。此類保險與互聯網的依附程度最高,沒有互聯網的存在被保險人就不可能享有保險利益。

 

第二類: 依托互聯網的優勢實現線上線下融合的保險業務,即“O2O( Online To Offline 線上與線下)保險業務”。此類互聯網保險所承保的風險是一種融合線上與線下的保險利益,脫離其中一項此類保險利益即不存在。如網購“退貨運費險”的保險利益就是投保人在線上( 淘寶、京東等購物平臺) 購買貨物,在線下( 通過快遞公司的郵遞) 收到貨物后發現貨物不符合自己的要求在與賣家協商一致情況下進行退貨所產生的運費損失。當然,保險的投保、核保、理賠和給付等手續大都在互聯網上進行。此類保險的保險利益與互聯網的依附程度相對較高,盡管此類保險的部分保險利益須在線下實現,但脫離互聯網該類保險無法在線下獨立進行。O2O 保險因近幾年網購規模的不斷擴大已經被廣大保險消費者所接受,業務量和保費增速較快,但仍存在有保險人說明義務履行不完善、投保人認定困難、易出現道德風險等法律問題。

 

第三類: 以線下傳統的風險為保險利益,但結合互聯網為銷售渠道的保險業務,即“網銷保險業務”。此類互聯網保險業務所承保的保險利益均發生在非互聯網領域,如汽車碰撞風險、海上貨物運輸風險、火災風險等,但通過互聯網辦理投保、核保、理賠和給付等一項或多項手續。此類保險的保險利益與互聯網的依附程度相對較低,只是通過互聯網拓展了業務范圍,脫離互聯網此類保險亦能在線下進行。網銷保險已經成為我國保險行業的主要銷售渠道,發展已日漸成熟,將在未來取代人為代理、電話等形式成為保險營銷的主要模式。從法律規則的變動角度看,此類保險合同可能出現與第三方平臺發生法律糾紛、電子合同的時間與地點難以認定等問題,亟待解決。

 

二、互聯網信息安全保險

 

互聯網利用其無以比擬的技術優勢席卷全球,其核心技術是使用一種專門的語言協議在由眾多計算機組成的虛擬網絡之間實現數據的傳輸,以保證數據安全、可靠地到達指定的目的地,這種語言分兩部分,即TCP( Transmission Control Protocol 傳輸控制協議) 和IP( Internet Protocol 網間協議) 。互聯網利用TCP /IP 協議實現數據的分組交換這種無紙化、即時性的傳輸方式,使人類的生產與生活方式發生了巨大的轉變,極大提高了人類工作的效率。但正是TCP /IP 協議本身所存在的缺陷會使互聯網及其終端隨時面臨著惡意性的攻擊( 如黑客編制的木馬、病毒等) 和系統性的崩潰( 如由于編碼錯誤造成的計算機網絡癱瘓) 兩種主要危險,前者就是互聯網危險的主要來源。據統計,2013 年共有3000 家美國公司遭遇黑客攻擊,而全球網絡攻擊犯罪行為每年會帶來超過4450 億美元的經濟損失。危險的相對面就是保險利益的存在,因此互聯網信息安全保險的保險利益就是互聯網用戶對于其互聯網行為可能產生的資產受損或責任承擔,這類保險可能為一種積極保險( 如投保人為網絡虛擬財產的所有權投保) ,也可能為一種消極保險( 如投保人為信息被破壞所產生的賠償責任而投保) 。

 

就互聯網信息安全保險產業的發展來說,美國、日本等發達國家已經歷經了兩個階段———萌芽階段和快速發展階段。21 世紀初,世界最大的網絡安全保險商———美國國際集團( AIG—American International Group) 推出的計算機病毒、信用卡和ID 被竊保險,Hiscox 保險集團推出的針對電訊、多媒體和科技類公司的病毒保險,Chubb 保險公司推出的關于“E 偷竊、E 破壞和E 敲詐”保險項目等都是發達國家在其萌芽發展階段所推出的保險產品。萌芽階段的特點是,該階段保險產品所承保的主要是因數據泄露所造成的損失,針對黑客攻擊、木馬控制等網絡攻擊行為的保險產品還未問世。隨著互聯網信息安全形勢不斷加劇以及相關保險產品的升級,互聯網信息安全保險的保險利益得到普遍的承認,其可承保的標的也不斷擴展,不再僅僅局限于互聯網財產的積極保險產品與因數據泄露而造成的危險事故,一些本來難以計算核保的網絡安全攻擊也被納入了承保范圍: 例如前美國國土安全部部長湯姆·里奇與英國最大的的保險組織勞合社( Lloyds of London) 合作推出了一款針對網絡攻擊犯罪行為的保險產品,保險范圍面向市值5 億美元以下的公司,可以覆蓋美國80%的上市公司,保險金額最高可以達到5000 萬美元。另外,AIG 公司也根據美國網絡安全新框架以及企業客戶的需求開發出一種新型保險合同,可就網絡攻擊造成的財產損失及人身傷害對企業做出賠償,這標志著新興網絡保險市場正在擴張,不再只局限于數據泄露導致的企業損失。盡管我國是計算機互聯網用戶最多的國家之一,但令人失望的是互聯網信息安全保險產品在我國還很鮮見,究其主要原因在于互聯網信息安全保險較之于傳統保險所擁有的不同特點,保險人對該類保險產品的承保、核保與理賠規則還不能很準確的拿捏。

 

( 一) 承保風險不同而產生的核保制度的更新

 

并非任何危險都可向保險人轉嫁,保險人所承保的危險必須符合一定條件。一般認為,保險人所承保的危險必須符合純粹性、可能性、不確定性、意外性、未來性和同質性六個特點: 即該可承保的危險應該為非投機性的純粹性危險,具有客觀上發生的可能,危險發生的時間、對象、原因等均不確定,危險的發生是不可預測的而非來自投保人的故意行為,危險須發生在保險契約訂立之后,大量標的均有遭受該危險或者近似危險的可能性。以上幾種特點適用于傳統保險標的,傳統保險所承保的危險的可測算性較高,事故發生后保險公司進行定損的難度較低,如火災險、汽車責任險等。筆者認為互聯網信息安全風險相比較于傳統保險具有以下特殊性: 第一,從信息安全風險的威脅模式呈多源性態勢,部分風險難以控制、難以測算。信息安全事故因技術特點的不同,有可能產生信息泄露、拒絕服務、竊聽等后果,但并不是所有威脅都可以作為風險由保險人承保。例如“竊聽威脅”是指黑客是利用各種可能的合法或非法的手段竊取系統中的信息資源和敏感信息,并未造成直接的經濟損失,保險人并無法評估被保險人對該風險持有的保險利益和安全事故發生后的損失。可以說,信息安全風險并不像傳統保險的可承保風險的威脅來源一樣確定、直接。第二,互聯網信息安全威脅方式變化迅速,導致可承保風險的危險狀況無時無刻不在發生變化。創新是互聯網業不斷前進的源泉,與之相對應的就是信息侵入手段的快速變化,保險人即使在簽訂保險合同前已經做了充分的預判與核算,可承保風險仍然可能也會因互聯網技術本身的快速發展而脫離保險人、被保險的控制。第三,互聯網信息安全事故的大數據缺乏。眾所周知,保險險種和費率的設計必須依靠大量數據支撐,保險人要利用“大數法則”對保險事故發生的概率、費率的高低、賠付的比例等進行計算。但就目前來說,互聯網信息安全在我國發展時間還比較短,相關統計資料還比較缺乏。

 

筆者認為,應該針對互聯網信息安全的風險特點建立一套完整的核保體系,可參照以下三個層面進行: 第一,在組織層面,需要協調保險公司和第三方專業公司的人力資源。投保方、產險公司、專業公司需要簽署并認真執行保密協議,由第三方專業公司進行公估核保計算。第二,在險種的設計上,保險公司在信息安全保險發展初期可以甄別出一些發生危險狀況變化小、易于核保的風險進行承保,而后再逐漸展業至風險程度更高的領域。第三,在風險的跟蹤機制上,保險公司應該針對互聯網信息安全保險從“一次核保”向“長期核保”轉變。針對互聯網信息安全狀況的迅速變化,保險公司唯有不斷跟蹤行業動態,深入到投保人的生產經營過程中去,通過不斷的接觸交流,對保險標的進行核定、計算,并以此為依據進行保險合同的變更和保費的調整。

 

( 二) 信息安全保險事故的損失核定比傳統保險更為復雜

 

互聯網信息安全保險在保險事故發生后,同樣缺乏客觀的評估方式,并且此類保險事故的邊際效應遠大于傳統保險。筆者以特洛伊木馬( Trojan) 作分析: 特洛伊木馬是指通過特定的程序( 木馬程序) 來控制另一臺計算機,它通過將自身偽裝吸引用戶下載執行,向施種木馬者提供打開被種主機的門戶,使施種者可以任意毀壞、竊取被種者的文件,甚至遠程操控被種主機。一個完整的特洛伊木馬套裝程序含了兩部分: 服務端( 服務器部分) 和客戶端( 控制器部分) 。植入對方電腦的是服務端,而黑客正是利用客戶端進入運行了服務端的電腦。運行了木馬程序的服務端以后,會產生一個有著容易迷惑用戶的名稱的進程,暗中打開端口,向指定地點發送數據( 如網絡游戲的密碼,即時通信軟件密碼和用戶上網密碼等) ,黑客甚至可以利用這些打開的端口進入電腦系統。

 

計算機用戶投保特洛伊木馬保險并繳納保費后,如果發生保險事故,在黑客已經通過木馬程序獲取了計算機用戶資料但并未造成計算機用戶經濟損失的情況下被保險人向保險人報案,如何測定該事故的實際損失是一個難題。雖然保險事故發生的當時未發生實際損失,但黑客可能利用獲取的資料在某個特定的時間損害被保險人的財產或造成被保險人的賠償責任,邊際效應遠大于傳統保險。我國《保險法》第23 條規定,“保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后,應當及時作出核定; 情形復雜的,應當在三十日內作出核定,但合同另有約定的除外。”筆者認為,本條法律規定的立法原意在于督促保險人及時進行核定以及理賠,保護被保險人的利益,但在互聯網信息安全保險邊際效應巨大的情況下反而不利于被保險人利益的保護。在合同沒有另行約定的情況下,法律應該給予互聯網信息安全保險被保險人更長時間的保護,防止被保險人在保險人三十日內作出保險金的核定和理賠后遭受重大的損失。而對于保險人來說,必須在核定損失時必須緊密圍繞“近因原則”與“損失補償原則”進行。第一,只有當保險人承保的風險事故是引起保險標的損失的近因時,保險人才負賠償責任。例如,保險人與投保人簽訂保險合同承保“黑客險”后發生信息安全事故,但該事故由多種原因引發,包括黑客的侵入和被保險人職員的不慎泄露,保險人是否承擔賠償責任要根據損失是否可以進行劃分來確定。能劃分開的,保險人僅僅承擔所保風險導致的損失; 如果無法劃分的,保險人可與投保人協商賠付。第二,在損失的量化程度上,保險人應以損失補償為原則進行賠償。對由于網絡信息安全問題造成服務的中斷,由此帶來潛在經濟損失的,以根據投保方以往的經營利潤來判斷,則可酌情給予經濟賠償,必要時可請有關機構鑒定處理。

 

三、O2O 保險

 

互聯網引發新的行為,帶來新的不確定性,必然催生出新的保障需求。O2O 保險業務的核心在于保障因互聯網的大量應用所帶來的線上線下融合業務所帶來的風險,上文所提及的“退貨運費險”,就是O2O 保險產品的典型,它是指淘寶網買家( 或賣家) 在商品交易時,選擇投保退貨運費險。當發生退貨交易時,買家在淘寶網輸入退貨物流單號,將購買的貨物通過物流退還給賣家。賣家收到貨物確認退款后,通知保險公司,保險公司將在退款完成的72 小時內核實買家( 賣家) 運費損失,確認損失發生無誤后將理賠款項支付到買家( 賣家) 賬戶。除了“退貨運費險”,還有“樂業保”、“中秋賞月險”、“手機碎屏險”等都是O2O 保險產品。O2O 保險業務較之于車險、火災險、健康險等傳統險種,從保險利益到投保人范圍,從權利義務規則到核定理賠程序都十分新穎,投保人在互聯網終端前就可以完成投保。

 

( 一) 保險人法定說明義務在互聯網環境下的重置

 

保險活動具有高度的專業性和技術性,一般投保人由于受到專業知識的限制,對保險合同條款的內容的理解容易產生偏差、誤解,這些均能導致在保險事故發生后,給保險人造成抗辯的理由,而投保人得不到預期的保障。基于公平原則和最大誠信原則,《保險法》規定,①擁有專業技術優勢的保險人應當對涉及雙方當事人重大經濟利益的條款進行說明,以使得最終成立的保險合同建立在雙方充分理解合同條款含義的基礎之上。然而,筆者打開淘寶頁面,選擇了一種商品進入“訂單確認”頁面,僅在“配送方式”一欄看到“退貨運費險”的可勾選框,可勾選框后標明了該“退貨運費險”的價格3. 3 元,并未對保險合同的重要條款做出任何說明。這意味著投保人在未獲得保險人任何說明的情況下即可以完成該保險產品的投保,筆者認為淘寶網退貨運費險的投保系統設計既不符合《保險法》對于保險人說明義務的規定,也達不到《互聯網保險業務監管暫行辦法》對于“信息披露”的要求。互聯網保險業本來具有無可比擬的技術優勢可以在網頁或其他互聯網終端履行說明義務,如利用彈框式頁面、郵件推送、網頁鏈接等形式,但淘寶網目前僅顯示一個勾選框的做法是其作為保險人的重大義務瑕疵。

 

忽略說明義務一方面容易引發誤解和糾紛,另一方面,一旦有法律訴訟,保險人會因沒有盡到對條款的明確說明義務而敗訴,從而制約互聯網保險的發展。此乃O2O 保險產品目前常見的一種瑕疵,必須引起業界關注,嚴格重塑與規制互聯網保險人的說明義務。筆者認為可以借助互聯網的技術優勢建立有互聯網特點的保險人說明機制: 第一,重要條款和免責條款強制閱讀機制。保險人應該在投保系統中將保險合同中的重要條款和免責條款的閱讀作為投保完成的必經環節。保險人可以在投保系統中設置程序令投保人點擊退貨運費險的可選框之后,彈框出含有重要條款和免責條款的網頁內容,利用互聯網技術強制規定投保人必須在此網頁上停留閱讀30 秒或以上的時間,并且須投保人點擊“我已閱讀以上條款”方可進入下一步。第二,多媒體媒介說明機制。除了強制閱讀機制外,互聯網保險人可以將生澀的保險條款轉化成投保人易讀能懂的視頻、GIF 動畫圖片、音頻等格式,置于網頁或投保系統的顯著位置,提示投保人若有興趣可以點擊閱讀。以此作為強制閱讀機制之外的說明義務的補充。第三,引導性說明機制。互聯網保險的巨大優勢是創新,自然也包括保險人履行說明義務的創新。筆者認為,保險人可以借助手機終端的快速發展,引導投保人閱讀保險條款。在投保人投保完成后,保險人可以在投保系統提示投保人使用手機微信添加該保險公司或險種的公眾號,投保人在添加公眾號并閱讀了相應的重要條款和免責條款后會得到保險人提供的一定額度的紅包,以做激勵和引導。此機制不僅借助最新的互聯網終端,還利用“發紅包”的形式方便保險人進行說明義務的履行,亦方便投保人隨時隨地進行保險合同和條款的查閱,不妨推廣一試。第四,說明義務的證據留存。不論是投保人、被保險人還是保險人都必須注意在投保人履行說明義務過程中進行相關證據的留存工作,以供將來發生保險糾紛之用。

 

( 二) O2O 保險項下投保人身份認定方式的調整

 

互聯網保險的優勢在于投保人和保險人雙方無須經過“面對面”交談的形式,只要雙方利用網頁或其他互聯網終端的操作就可以完成合同的訂立,但正因為此給保險糾紛的發生留下了伏筆。例如,一名學生( 為限制民事行為能力人) 在淘寶網上注冊了自己的賬號,并通過淘寶網購買了符合自己民事行為認知能力的商品( 如文具) ,購買商品的同時在訂單頁面勾選了“退貨運費險”選項。按照《民法通則》和《合同法》的規定,限制民事行為能力人中的未成年人可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動,其他民事行為由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人同意后進行。該學生購買文具符合其年齡和智力的認知范圍,但其勾選“退貨運費險”的行為就較難認定。有學者認為,此類合同為效力待定的保險合同,應該得到限制民事行為能力人法定代理人的追認,才具有法律效力。筆者對此持反對意見,此類合同應當從《保險法》的角度去解釋,合同成立與否在于該學生是否具有保險利益,不能一概將此合同定性為效力待定的合同。盡管一名中學生可能無法理解保險這樣一種制度設計的目的,只是出于好奇點擊勾選了購買,但是,該學生在淘寶網購買了文具就可能產生因為各種原因需要退貨,因此就會產生運費的支出,這種危險的存在就使得該學生具有了保險法上的利益,并且他為自己的保險利益的保障付出了保費的對價,就應當認定該保險合同有效。

 

互聯網保險對于傳統保險的重要沖擊就在于保險當事人無法準確地檢驗、判斷對方身份,但是互聯網業務能夠快速增長的優勢也在于此,保險各方當事人無須花費大量的時間與溝通成本就可以達成保險的合意。因此這就要求互聯網保險人在投保系統的設計上更加的合理,除了充分履行說明義務之外,還應當設置“投保人年齡”、“投保人與被保險人”、“是否替他人代為操作”、“職業類別”等必填選項做網頁彈框式設計,以保證在投保人如實告知的前提下,提示投保人是否具有訂立互聯網保險合同的主體資格。投保系統還應當做到在投保人沒有操作或者沒有正確操作的情況下無法進到下一步繼續投保,防止出現實際操作人與投保人不一致而導致的保險糾紛。

 

( 三) O2O 保險道德風險的新防范

 

互聯網保險載體的虛擬化也易誘發諸多逆向選擇和道德風險。在投保、承保過程中更易造成保險人和投保人的“欺騙沖動”,雙方都趨于選擇“趨利避害”而出現逆選擇情形。在保險理賠過程中,電子材料造假難于查證,給騙保的發生提供了空間,易給保險企業帶來不必要的損失。筆者在以下仍以“退貨運費險”做相應分析。

 

 

從表1 可知,對于賣家方的“退貨運費險”來說。保險公司規定其保險費率與賣家出險率掛鉤,且呈正比關系: 若賣家出售的商品頻繁出現質量問題,則大部分買家都會依據7 天無理由退貨規則選擇退貨,賣家“退貨運費險”的出險次數就會因此增加,從而導致出險率攀升,出險率高則保險費率就高,所以此賣家所需繳交的保險費就越高; 反之,賣家所需繳交的保險費就較低。對于淘寶網的賣家來說,其對自己店鋪出售各種商品的質量都有清晰的認識,考慮到買家會因收到質量差的商品而選擇退貨,其往往會對質量差的商品投保退貨運費險,而質量好的商品則不投保。

 

不僅賣家方易發逆選擇,對于買家來說,也有逆選擇的空間。根據淘寶網的購物規則,若由于買家的原因換貨,一般是由買家負責將原商品寄回的郵費,賣家負責換回新商品寄到買家手中的郵費,也就是說買家可能因換貨要承擔一部分費用。因此,對于買家方的“退貨運費險”來說,其道德風險出現在收到商品后: 買家若發現自己選擇商品的尺碼、顏色不符合自己要求,但對商品的質量還較為滿意。買家本可以聯系賣家進行商品尺碼、顏色的換貨,但由于不愿意承擔退回的運費,買家就會選擇退貨而非換貨,然后申請保險理賠。再根據自己對尺碼、顏色的要求重新在此賣家的店鋪下單。這樣買家通過逆選擇的方式在不承擔任何費用的情況下進行了換貨,卻讓保險公司的賠付率大大增加。淘寶網和保險公司聯合開展的“退貨運費險”業務的費率和賠付規則給了賣家和買家較大的空間進行逆選擇,容易導致保險公司陷入高賠付的狀態。

 

除了逆選擇之外,還有可能出現騙保的情形。由于O2O 保險業務涉及到的多方都是在互聯網上進行操作,保險人在核保、理賠過程中難以實際掌握投保人或其他相關內容的情況,就為騙保提供了可能。在買家投保運費險之后,由于只要在發生退貨后,在淘寶網的系統內點擊申請理賠,保險公司一般會在72 小時內審核和賠付。買家用較低的保費付出就可以獲得10 元左右的保險理賠,然而現實中很多物流公司都會給予大量頻繁發貨的客人以一定的優惠,那么這優惠與保險公司賠付的保險金額之間的差價,就是騙保的利潤空間。

 

筆者認為,應該從以下措施規制互聯網保險所帶來的道德風險新問題: 第一,從保險利益角度出發控制道德風險的發生。互聯網保險中頻繁出現道德風險的主要原因在于對于被保險人道德利益的把控不準確。保險利益這一概念并不是伴隨著保險而與生俱來的,而是在保險學和保險法學不斷發展的過程中,法律通過設置保險利益這一法律制度,一來可以防止被保險人得到本沒有產生的利益損失補償,二來可以防止投保人、被保險人或受益人故意造成或者擴大保險合同項下所保障的風險。O2O 保險的本質就在于線上與線下融合,僅憑線上的隔空對話不利于保險人對于真實情況的掌握,互聯網保險人必須合理地調配力量進行線下工作,準確核對被保險人的保險利益的有無和大小,以防止道德風險的發生。第二,強調投保人( 被保險人) 的告知義務。告知義務作為投保人或者被保險人的法定義務,在我國《保險法》第16 條第1 款已有體現,然而互聯網保險人為了達到盲目增加客戶和保費的目的,并未給予或設置投保人或者被保險人以充分的機會進行保險內容的告知,也就給了投機者以空間。筆者認為,從告知義務角度出發,互聯網保險人應該將投保人( 被保險人) 的告知義務與費率機制相結合,制定科學的計算方式,在投保系統設置相應的詢問表或必填框,在投保人逐一填入該保險項下所應告知的重要事實后,投保系統再給出保費的報價,這樣可以有效防止投保人的逆選擇和騙保行為。第三,運用多種方法制止騙保行為。保險監管部門應該聯合銀行監管部門、證券監管部門聯合建立嚴格的失信懲罰機制,加強對網絡違法犯罪的打擊力,加大對網絡欺詐行為的監管,對有不良信用記錄或是網絡違法記錄者,規定其在一定的時間內不能進行投保、獲得銀行貸款、進行證券交易等。同時,對于騙保行為嚴重程度已經達到犯罪的,互聯網保險人發現后應該主動履行社會職責,將情況報送給司法部門進行處理。

 

四、網銷保險

 

網銷保險是傳統保險產品利用互聯網這一工具和渠道進行宣傳、銷售、投保、核保、理賠的過程。網銷保險打破了傳統代理保險的投保方式,是投保人直接和保險公司進行交易,通過互聯網平臺進行對話和交易。其保險產品所保障的保險利益仍然是傳統保險利益,如網絡車險、網絡壽險等。目前網銷保險業務主要三種形式: 利用第三方專業網站或綜合網站的保險頻道進行銷售( 如最惠保和新浪保險頻道) 、傳統保險公司自行設立網站進行銷售( 平安網絡車險) 、成立專門進行網銷業務的互聯網保險公司進行銷售( 如國內首家互聯網保險公司———眾安在線) 。互聯網新興渠道成為保費增長的新支點,據統計2015 年上半年僅網絡車險一項就實現保費收入324. 99 億元,同比增長了67. 27%。網銷保險比傳統渠道銷售的優勢在于可以利用第三方平臺、電子合同等方式和手段突破傳統模式的時間限制、物理網點和地域劃分的限制,并且可以有效節約營銷、服務等成本。在傳統模式備受爭議和信任度不高的困擾下,網銷模式無疑使客戶體驗大幅提升,銷售業績顯著改善。但是,正因為這些新模式、新技術的運用也令網銷保險在實際運營過程中會出現與傳統保險所不同的風險,必須加以防范。

 

( 一) 網銷保險項下多方主體法律關系的厘清

 

保險公司通過第三方網絡平臺銷售保險能夠達到迅速增加客戶源、提高保單簽約量的目的,但此商業模式相對于傳統保險所存在的沖擊是: 保險公司可能因為第三方網絡平臺的夸大宣傳而陷入責任危機。我國《消費者權益保護法》規定,“消費者通過網絡交易平臺購買商品或者接受服務,其合法權益受到損害的,可以向銷售者或者服務者要求賠償。網絡交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務者的真實名稱、地址和有效聯系方式的,消費者也可以向網絡交易平臺提供者要求賠償。網絡交易平臺提供者作出更有利于消費者承諾的,應當履行承諾。網絡交易平臺提供者賠償后,有權向銷售者或者服務者追償。”因此,對于保險公司來說,需要謹慎斟酌與網絡銷售平臺及第三方支付平臺的責任劃分,避免因權責不清“引火上身”。避免糾紛的關鍵在于明確各方的法律關系,其不僅可以在保險糾紛發生前明確各方的權利、義務,在保險糾紛后也可以快速厘清責任、化解糾紛。筆者認為,投保人通過網絡第三方平臺投保的通常包含投保人、保險人、網絡銷售平臺、第三方支付平臺四個參與主體。各主體間多以合同協議方式搭建起多重法律關系: 投保人與保險人之間是保險合同法律關系,保險人與網絡銷售平臺及第三方支付平臺均構成委托代理法律關系,網絡銷售平臺與第三方支付平臺通常也構成委托代理法律關系。保險公司與網絡銷售平臺簽訂合同,要嚴格規范網絡銷售行為的合法性和正當性,禁止夸大宣傳和虛假承諾。保險公司應當事先審核網絡銷售平臺的銷售策略是否合法、完整、準確,審核網絡銷售平臺的免責條款是否與保險銷售有沖突,并與網絡銷售平臺約定具體的過錯情節和責任分擔方式。

 

( 二) 互聯網電子保險合同成立時間的認定須向投保人傾斜

 

合同的成立時間和地點直接關系到合同當事方履行合同、適用法律以及發生糾紛后的法院管轄問題。就成立時間而言,有學者認為“客觀上,投保人獲取電子保單的時間也就是該保險合同的成立時間”,然而在互聯網保險在操作過程中難免出現斷電、網絡中斷等意外情形,若投保人通過網絡投保平臺進行投保成功,但因意外情形無法及時獲得電子保單,在此期間的保險利益就無法得到保障。因此,筆者認為電子保單的獲取不能作為判斷網銷保險合同成立的要件之一。在保險合同沒有約定合同成立時間的前提下,投保人與被保險人作為保險合同的弱勢一方,其利益應該得到傾斜保護,即在電子保險合同的時間認定上宜采用保險人“投郵主義”: 投保人通過投保系統進行投保,并點擊確認,將該數據電文發送到保險人一方,此為要約。保險人在系統核保后,只需要發出承諾的信息,該電子保險合同即成立。成立的時間以保險人發出電子數據電文之時為準,保險人應當從此時開始承擔保險責任。

 

( 三) 互聯網電子保險合同成立地點的認定需要注重“最密切原則”

 

與合同成立時間緊密關聯的是電子保險合同成立的地點問題,電子合同依靠計算機完成,其地域特點并不明顯,聯合國國際貿易法委員會《電子商務示范法》采用多種連結點來確定合同發出和到達地點: “除非發件人與收件人另有協議,數據電文應以發件人設有營業地的地點視為其發出地點,而以收件人設有營業地的地點視為其收到地點,就本款的目的而言: 如發件人或收件人有一個以上的營業地,應以對基礎交易具有最密切關系的營業地為準,又如果并沒有任何基礎交易,則以其主要的營業地為準。如發件人或收件人沒有營業地,則以其慣常居住地為準。”我國相關立法對合同成立地的判斷標準也很相似。筆者認為,這些規定的不足之處在于沒有采用“最密切聯系”原則,以“收件方的主要營業地”為合同成立地,而不是以“和基礎交易有最密切聯系的營業地”為準,當存在多個營業地時,據以確定“主要營業地”的標準很難認定,在司法實踐中容易產生分歧。例如一家企業在A 地與B 地均為營業地,A 為主營業地,但其為B地的財產在互聯網與保險公司達成保險合同投保財產險,如果將此合同的成立地認定為這家企業的主營業地A 地,脫離了該保險合同所投保的財產所在地,不利于合同當事方履行合同,在糾紛發生后也不利于財產所在地法院或仲裁機構進行裁判。因此,對于電子保險合同的成立地點,首先,應尊重當事人的約定,《合同法》和《電子簽名法》已作規定。其次,在當事人沒有約定或約定不明確時,營業地作為收件人( 即投保人) 的經營所在地,應被作為電子保險合同的成立地點; 如果收件人的營業地多于一個,應以“最密切聯系原則”為依據,以與該保險合同具有最密切聯系的營業地作為合同的成立地點。

 

五、結語

 

從類型化的角度分析互聯網保險,可以發現互聯網保險的三種類型發展程度并不均衡: 互聯網信息安全保險仍處于起步與探索階段,O2O 保險在近幾年已經勇敢的踏出腳步向前邁進,而網銷保險模式已經十分成熟。與發展程度高低緊密關聯的就是三者對傳統保險法律規則的沖擊方式并不一致,如文章所呈現的,信息安全保險重在探討制定新的承保與損失核定規則,O2O 保險則強調保險合同項下各方權利義務的重塑,網銷保險則必須防范新模式與新技術運用所帶來的新問題。筆者認為,不同類型的互聯網保險不僅都具有傳統保險所具有的性質,還帶來了互聯網行為引發的新問題,理論界與實務界唯有結合現行法律制度和互聯網技術對互聯網保險的法律規則進行修改與完善,才能使我國互聯網保險行業健康有效地發展,促進我國保險事業不斷向前邁進。

 

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出品:鳳凰WEMONEY
編輯:譚夢桐
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