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易到除了違約,還涉嫌無證從事支付業務?

 

 

 

 

2017-05-04 15:01:37

 

最近有不少易到的注冊用戶向我們反映,由于易到司機提現困難,拒絕接單,近期在易到上打不到車,但他們在易到的賬戶內還有早期充值的大量余額,聯系易到客服要求退錢卻一直未得到解決,故希望通過民事訴訟途徑維權。據了解幾日前北京海淀區已對“易到維權案”進行立案,我們將繼續關注易到維權案的進展。本文主要就易到為收付款人之間提供資金代收代付服務的合法、合規性問題進行分析,并提示機構接收用戶備付金和預付款存在的法律風險。

易到作為居間平臺是否可以為收付款人提供資金代收代付服務?

根據易到平臺上的《易到服務協議》、《支付授權書》及《充返活動協議》,易到的充值用戶打車、付款模式為:用戶先向易到指定的賬戶內充值一定數額的資金,隨后用戶在易到平臺上叫車,易到提供撮合服務,向實際提供“駕駛服務”勞務公司或駕駛員(與易到有合作關系)發送訂單。司機接單并接送用戶,用戶與勞務公司/駕駛員形成用車服務關系。用戶和勞務公司/駕駛員分別授權易到代為付款和收款。資金走向為:用戶賬戶-易到(無支付牌照)-勞務公司/司機賬戶。

此次易到事件核心矛盾在于司機資金提現困難。司機提供了服務,卻收不到錢,因此不愿意再接單,乘客也就難以享受服務,尤其是一些在易道平臺提前充值了大量資金的乘客。那么易到能否為用戶和勞務公司/駕駛員之間提供這樣的資金代收付服務?

根據《非金融機構支付服務管理辦法》(簡稱“《辦法》”)第2條的規定,易到在收付款人之間作為中介機構提供貨幣資金轉移服務的行為,屬于非金融機構提供支付服務,支付方式為“互聯網支付”(具體為“網絡支付”)。根據《辦法》第3條:“非金融機構提供支付服務,應當依據本辦法規定取得《支付業務許可證》,成為支付機構。”另根據《中國人民銀行有關負責人就非銀行支付機構風險專項整治工作答記者問》,央行明確了無證經營支付業務行為主要包括三類,其中“第二類是無證經營網絡支付業務。一是采取“大商戶結算”模式,即用戶支付資金先劃轉至網絡平臺賬戶,再由網絡平臺結算給其平臺下掛商戶;二是開立類支付賬戶的電子錢包,具有充值、消費、提現等支付功能。”

易到實際上是在沒有取得《支付業務許可證》的情況下,在平臺上為用戶和司機開立了具有充值、消費和提現等支付功能的類支付賬戶,并為收付款人之間提供資金結算服務。屬于典型的無證經營支付業務的行為。

違規從事支付業務會面臨什么法律后果?

(1)無證經營支付業務,將面臨行政處罰。

根據《辦法》第47條:“任何非金融機構和個人未經中國人民銀行批準擅自從事或變相從事支付業務的,中國人民銀行及其分支機構責令其終止支付業務;涉嫌犯罪的,依法移送公安機關立案偵查;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”也就是說易到如果被央行認定為無牌照從事支付業務,將被終止支付業務。

(2)涉嫌構成非法經營罪,可能承擔刑事責任。

根據《刑法》第225條規定,未經國家有關主管部門批準,非法從事資金支付結算業務,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。

在網絡消費盛行的時代,無證經營支付結算業務現象突出,之前美團和京東系7家公司就被舉報涉嫌無牌照從事支付業務。關于違規代收付問題可參見筆者團隊《原創| 違規代收代付可能涉嫌非法經營,你造嗎?》一文。

用戶充值的備付金、預付款被挪用,有哪些法律風險?

用戶在易道賬戶里的資金從性質上說屬于備付金和預付款,也就是說資金應該屬于已經提供了服務的司機和充值了但還未消費的乘客,易道作為居間平臺一方面不向提供了服務的司機付款,另一方面不給享受不了服務的充值用戶退款,不禁讓人懷疑,資金去哪兒了?其實與易到采取同樣充值模式的機構很多,收取客戶的預付資金,形成了資金沉淀,存在較大的資金安全隱患。如果資金被挪用,機構本身將面臨法律風險。

一方面,如果資金被挪用而無法向商家付款,將面臨違約風險,承擔民事責任。如易到目前無法向司機支付車費,同時也不能向用戶提供服務而被要求退費,因此陷入了訴訟糾紛。

另一方面,如果機構自身卷款跑路,涉嫌構成非法吸收公眾存款罪(《刑法》第176條)或集資詐騙罪(《刑法》第192條)等罪名,還將承擔相應的刑事責任。在4月25日的防范和處置非法集資法律政策宣傳座談會上,央行方面提示,第三方支付機構存在巨大的資金沉淀,容易被挪用于投資,第三方支付機構存在“跑路”風險。可見,即使持牌的支付機構都有跑路的風險,無牌照的機構收取客戶的預付資金不受監管,其挪用、占用資金的風險就更不可小覷。

為防范以上風險,收取用戶預付款的機構應當對資金采取有效的監管措施,保障資金安全。目前不管是第三方支付機構收取的客戶備付金還是商家收取的預付款、押金,都有監管規定或意向要求對該等資金進行監管。比如中國人民銀行于1月13日下發《關于實施支付機構客戶備付金集中存管有關事項的通知》,第三方支付機構應將客戶備付金按照一定比例交存至指定機構專用存款賬戶,由央行監管;以及在4月21日北京出臺的《鼓勵規范發展共享自行車的指導意見(試行)》(征求意見稿)里就特別要求,收取押金的企業,必須在北京市開設資金專用賬戶,并由中國人民銀行營業管理部進行資金管理和風險控制。

根據去年10月13日央行發布的《非銀行支付機構風險專項整治工作實施方案》,無證經營支付業務屬于重點整治內容之一。央行副行長范一飛就第三方支付監管問題答記者問時披露,截至2017年1月份,全國共清理出239家無證即非法從事支付業務機構。在非銀行支付機構風險專項整治的重要時期,我們建議互聯網企業在為消費者和商家提供貨款/服務費代收付服務時,應當取得《支付業務許可證》,謹慎合規地開展代收代付業務,以免遭受重罰。除此之外,若收取用戶預付款,應對資金采取有效的管理和風控措施,否則可能面臨刑事法律風險。(譚鴻李燦| 護金符律師團隊)

作者簡介

譚鴻:護金符律師團隊互聯網金融項目負責人。擅長互聯網金融產品交易結構設計、業務合規與風控、金融訴訟(非法集資及債權糾紛)等。主要服務于P2P、第三方支付、電商、互聯網保險、供應鏈金融、金交所、私募、商業保理、小貸等領域。

李燦:護金符律師團隊核心成員。

譚鴻

金誠同達律師事務所律師。主要服務領域為第三方支付、電商、小貸、商業保理、互聯網保險、供應鏈金融、金交所等。

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出品:鳳凰WEMONEY
編輯:譚夢桐
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