律師：江蘇三友三宗罪

2010年04月01日 14:13
來源：中國證券報·中證網作者：李豐林

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透過江蘇三友涉嫌欺詐上市的紛繁亂象，江蘇涂勇律師事務所主任律師涂勇表示，無論是上市公司還是相關當事人，已經涉嫌信息披露嚴重違規；涉嫌IPO材料造假；涉嫌歷年定期報告虛假陳述，應受到監管部門的調查和處罰。而其公司上市保薦人、會計師事務所、律師事務所等專業中介機構，對江蘇三友問題也負有一定責任。

中小板上市公司江蘇三友將一筆在2004年就已經發生的股權收購，隱瞞上市公司股東、投資者和監管層長達6年，而公司高管層間接收購大股東股權成為其實際控制人。

2010年3月27日，江蘇三友披露，公司26日接控股股東南通友誼實業有限公司通知，因友誼實業原控股股東南通市紡織工業聯社將其持有的友誼實業53.125%股權轉讓給張璞(江蘇三友董事長)等9名自然人，友誼實業控股股東由南通市紡織工業聯社變更為自然人張璞，后者也由此成為上市公司的實際控制人。根據公司同時發布的權益報告書顯示，紡織工業聯社與張璞等9名受讓方就上述股權簽訂轉讓協議的日期是2004年6月5日，江蘇三友登陸中小板是2005年5月18日。而在該公司的招股說明書中，發現其中沒有任何關于上述股權轉讓的記載。

按照當時適用的IPO管理辦法：中國證監會2003年9月發布的《進一步規范股票首次發行上市有關工作的通知》，發行人申請首次公開發行股票并上市，最近三年內應當在實際控制人沒有發生變更和管理層沒有發生重大變化的情況下，持續經營相同的業務。2006年5月18日起施行的《首次公開發行股票并上市管理辦法》，更是將“發行人最近3年內實際控制人沒有發生變更”作為衡量發行人主體資格的必備條件之一。也就是說，實際控制人于上市前一年發生實質變更的江蘇三友，當時已不具備發行上市資格。

因此，該公司的行為已經嚴重影響了投資者的行為，致使大量投資者因作出錯誤判斷而造成投資損失。

根據《證券法》第六十三條規定：發行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；第六十九條規定：發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；致使投資者在證券交易中遭受損失的，發行人、上市公司應當承擔賠償責任；發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，另根據《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》中關于虛假陳述的認定：證券市場虛假陳述，是指信息披露義務人違反證券法律規定，在證券發行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導性陳述或或者在披露信息時發生重大遺漏、不正當披露信息的行為……重大遺漏，是指信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載……。

在江蘇三友申請上市時，保薦機構應該按照監管局的規定，對發行人及其發起人、大股東、實際控制人進行盡職調查、審慎核查。而會計師事務所、律師事務所也涉嫌配合公司造假，未盡到勤勉責任。因此受損股民在起訴索賠時，相關中介機構應負有連帶賠償責任。

同時，上述相關保薦機構還可能會承擔相應的刑事責任。根據《刑法》中第二百二十九規定：承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。應該說承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員在社會經濟中生活中具有重要的鑒證服務和監督職責。如果他們提供虛假的證明文件，就會導致一些沒有達到有限公司注冊資本最低限額的公司可以成立，或者嚴重破壞公司的財務會計制度，從而嚴重擾亂正常的國家中介服務市場管理秩序。該罪的犯罪主體為特殊主體，即承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故具體指依法成立的資產評估事務所、公證處、審計事務所、會計事務所、律師事務所等中介機構中具有國家認可的專業資格的負有職責的專業從業人員。　

若相關人員的主觀方面為故意且情節嚴重則成立“提供虛假證明文件罪”，如果不嚴重則屬于一般違法行為，應當由有關行政主管部門給與行政處罰。

如果相關人員在作出行為時主觀表現為過失則成立“出具證明文件重大失實罪”。特別要說明的是“出具證明文件重大失實罪”是刑法增設的新罪名。1979年刑法和單行刑法均沒有規定。“出具文件有重大失實”指所出具的證明文件在內容上存在重大的不符合實際的錯誤或者內容虛假；“造成嚴重后果”，是該罪構成的要件之一，一般是指給國家、集體和公民個人造成嚴重損失的；在社會上產生特別惡劣影響的情形。

如果在事實認定中其相關的中介組織的人員的行為符合上述條件，則應當追究其相應的刑事責任。