律師：江蘇三友三宗罪

2010年04月01日 14:13
來源：中國證券報·中證網(wǎng) 作者：李豐林

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透過江蘇三友涉嫌欺詐上市的紛繁亂象，江蘇涂勇律師事務所主任律師涂勇表示，無論是上市公司還是相關(guān)當事人，已經(jīng)涉嫌信息披露嚴重違規(guī)；涉嫌IPO材料造假；涉嫌歷年定期報告虛假陳述，應受到監(jiān)管部門的調(diào)查和處罰。而其公司上市保薦人、會計師事務所、律師事務所等專業(yè)中介機構(gòu)，對江蘇三友問題也負有一定責任。

中小板上市公司江蘇三友將一筆在2004年就已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)收購，隱瞞上市公司股東、投資者和監(jiān)管層長達6年，而公司高管層間接收購大股東股權(quán)成為其實際控制人。

2010年3月27日，江蘇三友披露，公司26日接控股股東南通友誼實業(yè)有限公司通知，因友誼實業(yè)原控股股東南通市紡織工業(yè)聯(lián)社將其持有的友誼實業(yè)53.125%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張璞(江蘇三友董事長)等9名自然人，友誼實業(yè)控股股東由南通市紡織工業(yè)聯(lián)社變更為自然人張璞，后者也由此成為上市公司的實際控制人。根據(jù)公司同時發(fā)布的權(quán)益報告書顯示，紡織工業(yè)聯(lián)社與張璞等9名受讓方就上述股權(quán)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議的日期是2004年6月5日，江蘇三友登陸中小板是2005年5月18日。而在該公司的招股說明書中，發(fā)現(xiàn)其中沒有任何關(guān)于上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的記載。

按照當時適用的IPO管理辦法：中國證監(jiān)會2003年9月發(fā)布的《進一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》，發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應當在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務。2006年5月18日起施行的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，更是將“發(fā)行人最近3年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更”作為衡量發(fā)行人主體資格的必備條件之一。也就是說，實際控制人于上市前一年發(fā)生實質(zhì)變更的江蘇三友，當時已不具備發(fā)行上市資格。

因此，該公司的行為已經(jīng)嚴重影響了投資者的行為，致使大量投資者因作出錯誤判斷而造成投資損失。

根據(jù)《證券法》第六十三條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；第六十九條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》中關(guān)于虛假陳述的認定：證券市場虛假陳述，是指信息披露義務人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導性陳述或或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息的行為……重大遺漏，是指信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載……。

在江蘇三友申請上市時，保薦機構(gòu)應該按照監(jiān)管局的規(guī)定，對發(fā)行人及其發(fā)起人、大股東、實際控制人進行盡職調(diào)查、審慎核查。而會計師事務所、律師事務所也涉嫌配合公司造假，未盡到勤勉責任。因此受損股民在起訴索賠時，相關(guān)中介機構(gòu)應負有連帶賠償責任。

同時，上述相關(guān)保薦機構(gòu)還可能會承擔相應的刑事責任。根據(jù)《刑法》中第二百二十九規(guī)定：承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。應該說承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員在社會經(jīng)濟中生活中具有重要的鑒證服務和監(jiān)督職責。如果他們提供虛假的證明文件，就會導致一些沒有達到有限公司注冊資本最低限額的公司可以成立，或者嚴重破壞公司的財務會計制度，從而嚴重擾亂正常的國家中介服務市場管理秩序。該罪的犯罪主體為特殊主體，即承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故具體指依法成立的資產(chǎn)評估事務所、公證處、審計事務所、會計事務所、律師事務所等中介機構(gòu)中具有國家認可的專業(yè)資格的負有職責的專業(yè)從業(yè)人員。　

若相關(guān)人員的主觀方面為故意且情節(jié)嚴重則成立“提供虛假證明文件罪”，如果不嚴重則屬于一般違法行為，應當由有關(guān)行政主管部門給與行政處罰。

如果相關(guān)人員在作出行為時主觀表現(xiàn)為過失則成立“出具證明文件重大失實罪”。特別要說明的是“出具證明文件重大失實罪”是刑法增設的新罪名。1979年刑法和單行刑法均沒有規(guī)定?！俺鼍呶募兄卮笫崱敝杆鼍叩淖C明文件在內(nèi)容上存在重大的不符合實際的錯誤或者內(nèi)容虛假；“造成嚴重后果”，是該罪構(gòu)成的要件之一，一般是指給國家、集體和公民個人造成嚴重損失的；在社會上產(chǎn)生特別惡劣影響的情形。

如果在事實認定中其相關(guān)的中介組織的人員的行為符合上述條件，則應當追究其相應的刑事責任。

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