律師：江蘇三友三宗罪

2010年04月01日 14:13
來(lái)源：中國(guó)證券報(bào)·中證網(wǎng) 作者：李豐林

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透過(guò)江蘇三友涉嫌欺詐上市的紛繁亂象，江蘇涂勇律師事務(wù)所主任律師涂勇表示，無(wú)論是上市公司還是相關(guān)當(dāng)事人，已經(jīng)涉嫌信息披露嚴(yán)重違規(guī)；涉嫌IPO材料造假；涉嫌歷年定期報(bào)告虛假陳述，應(yīng)受到監(jiān)管部門(mén)的調(diào)查和處罰。而其公司上市保薦人、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專(zhuān)業(yè)中介機(jī)構(gòu)，對(duì)江蘇三友問(wèn)題也負(fù)有一定責(zé)任。

中小板上市公司江蘇三友將一筆在2004年就已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)收購(gòu)，隱瞞上市公司股東、投資者和監(jiān)管層長(zhǎng)達(dá)6年，而公司高管層間接收購(gòu)大股東股權(quán)成為其實(shí)際控制人。

2010年3月27日，江蘇三友披露，公司26日接控股股東南通友誼實(shí)業(yè)有限公司通知，因友誼實(shí)業(yè)原控股股東南通市紡織工業(yè)聯(lián)社將其持有的友誼實(shí)業(yè)53.125%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張璞(江蘇三友董事長(zhǎng))等9名自然人，友誼實(shí)業(yè)控股股東由南通市紡織工業(yè)聯(lián)社變更為自然人張璞，后者也由此成為上市公司的實(shí)際控制人。根據(jù)公司同時(shí)發(fā)布的權(quán)益報(bào)告書(shū)顯示，紡織工業(yè)聯(lián)社與張璞等9名受讓方就上述股權(quán)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議的日期是2004年6月5日，江蘇三友登陸中小板是2005年5月18日。而在該公司的招股說(shuō)明書(shū)中，發(fā)現(xiàn)其中沒(méi)有任何關(guān)于上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的記載。

按照當(dāng)時(shí)適用的IPO管理辦法：中國(guó)證監(jiān)會(huì)2003年9月發(fā)布的《進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》，發(fā)行人申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更和管理層沒(méi)有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營(yíng)相同的業(yè)務(wù)。2006年5月18日起施行的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》，更是將“發(fā)行人最近3年內(nèi)實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”作為衡量發(fā)行人主體資格的必備條件之一。也就是說(shuō)，實(shí)際控制人于上市前一年發(fā)生實(shí)質(zhì)變更的江蘇三友，當(dāng)時(shí)已不具備發(fā)行上市資格。

因此，該公司的行為已經(jīng)嚴(yán)重影響了投資者的行為，致使大量投資者因作出錯(cuò)誤判斷而造成投資損失。

根據(jù)《證券法》第六十三條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；第六十九條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司公告的招股說(shuō)明書(shū)、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷(xiāo)的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》中關(guān)于虛假陳述的認(rèn)定：證券市場(chǎng)虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過(guò)程中，對(duì)重大事件作出違背事實(shí)真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或或者在披露信息時(shí)發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息的行為……重大遺漏，是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)完全或者部分予以記載……。

在江蘇三友申請(qǐng)上市時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)該按照監(jiān)管局的規(guī)定，對(duì)發(fā)行人及其發(fā)起人、大股東、實(shí)際控制人進(jìn)行盡職調(diào)查、審慎核查。而會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所也涉嫌配合公司造假，未盡到勤勉責(zé)任。因此受損股民在起訴索賠時(shí)，相關(guān)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)負(fù)有連帶賠償責(zé)任。

同時(shí)，上述相關(guān)保薦機(jī)構(gòu)還可能會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》中第二百二十九規(guī)定：承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實(shí)，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。應(yīng)該說(shuō)承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員在社會(huì)經(jīng)濟(jì)中生活中具有重要的鑒證服務(wù)和監(jiān)督職責(zé)。如果他們提供虛假的證明文件，就會(huì)導(dǎo)致一些沒(méi)有達(dá)到有限公司注冊(cè)資本最低限額的公司可以成立，或者嚴(yán)重破壞公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，從而嚴(yán)重?cái)_亂正常的國(guó)家中介服務(wù)市場(chǎng)管理秩序。該罪的犯罪主體為特殊主體，即承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故具體指依法成立的資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所、公證處、審計(jì)事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)中具有國(guó)家認(rèn)可的專(zhuān)業(yè)資格的負(fù)有職責(zé)的專(zhuān)業(yè)從業(yè)人員。　

若相關(guān)人員的主觀方面為故意且情節(jié)嚴(yán)重則成立“提供虛假證明文件罪”，如果不嚴(yán)重則屬于一般違法行為，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)行政主管部門(mén)給與行政處罰。

如果相關(guān)人員在作出行為時(shí)主觀表現(xiàn)為過(guò)失則成立“出具證明文件重大失實(shí)罪”。特別要說(shuō)明的是“出具證明文件重大失實(shí)罪”是刑法增設(shè)的新罪名。1979年刑法和單行刑法均沒(méi)有規(guī)定。“出具文件有重大失實(shí)”指所出具的證明文件在內(nèi)容上存在重大的不符合實(shí)際的錯(cuò)誤或者內(nèi)容虛假；“造成嚴(yán)重后果”，是該罪構(gòu)成的要件之一，一般是指給國(guó)家、集體和公民個(gè)人造成嚴(yán)重?fù)p失的；在社會(huì)上產(chǎn)生特別惡劣影響的情形。

如果在事實(shí)認(rèn)定中其相關(guān)的中介組織的人員的行為符合上述條件，則應(yīng)當(dāng)追究其相應(yīng)的刑事責(zé)任。

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