廣發證券深陷專利門：雙A評級受影響

2010年07月05日 08:54
來源：理財周報作者：汪江濤

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業內人士認為，因陷入蘇州恒久和星網銳捷“專利門”，廣發可能會被扣分，影響其公司評級

北半球炎熱的夏季，是南半球寒冷的世界杯賽季。

廣發證券近期似乎“被置身”于南半球的冬季，“并不走運”

這里的運氣不佳，主要指其深陷保薦的首發公司“專利門”。最近，廣發因此受到雙重打擊。

廣發“專利門”事件發生后，圍繞專利又出現了河南醒獅與新大新材專利糾紛、中山松德包裝因專利問題擱淺上市等事件。

值得深思的東西很多。本報姑且拋磚引玉，提出兩個思考：廣發會否因為“專利門”，而影響到其券商分類監管評級；“專利門”事件中，作為中介機構的律師該承擔什么樣的責任？

廣發被出具警示函

廣發遭遇蘇州恒久和星網銳捷“專利門”雙重打擊。

因參與蘇州恒久發行，證監會對發行人保薦機構廣發證券采取出具警示函的監管措施，同時對兩名簽字保薦代表人劉旭陽、廉彥進行監管談話、出具警示函的并在12個月內不受理其簽名的與證券發行相關的文件。

相較蘇州恒久來說，星網銳捷算是“主動認錯”。5月28日，星網銳捷和廣發證券聯合公告稱，經發行人自查，部分專利的法律狀態與招股意向書披露的內容存在差異，發行人和保薦機構廣發證券及時向監管部門進行了匯報。星網銳捷隨后還重新詢價。

6月25日，證監會網站新聞報道稱，對廣發證券保薦代表人楊光、付竹采取監管談話的監管措施。據查，星網銳捷項目由福建至理律師事務所經辦，經辦律師為蔣方斌、王新穎。蔣方斌同時為該律師事務所負責人。

可能影響 “雙A”評級

由于曝光的創業板公司專利問題不斷增多，證監會發行監管部隨后向各家保薦機構下發監管函，要求對5月1日前上報的在審項目全部核查。核查內容包括專利、商標、訴訟和仲裁、關聯方及招股書等文件披露的其他重要事項。

多名保薦業內人士與記者交流，表示廣發“專利門”事件受處罰的保代付出的成本“將交由廣發自己埋單”，“保代最多就是1年時間不簽字而已”

廣發證券投行內部人士直言，作為保薦機構，“在專利問題上還是有責任的。”另有券商保薦代表人分析，公司專利審查一般交由律師去做，“但現在規定保代有兜底條款，沒盡職都要找保薦機構。”作為保薦機構，要審查專利等材料真實性，必須建立在相關公司配合的基礎上，還有要考慮到保薦時間效率。“公司的資產完整、專利以及歷史沿革等方面的內容，以律師審查為主，因為律師有調查相關資料的便利性。

該保薦代表人認為，監管層對于保薦機構監管“尺度松緊不一”，有些責任既可無限放大也可無限縮小，保薦代表人什么都不能免責。深圳一家券商保薦人則認為，目前制度對于保代的約束不夠，“處罰太輕、干好干壞一個樣”，其建議要對由主觀錯漏造成項目被否的保代資格予以取消。

對保薦機構未盡責問題，一家券商內核部門負責人向記者透露：“對券商來說，最大的影響其實在公司評級這塊。比如廣發證券是否會累加扣分，由A級下調到B級？”據查，廣發證券2008年曾被評為A類A級證券公司。根據《證券公司分類監管規定》的評價辦法，被采取出具警示函的，每次扣1分。廣發證券兩起“專利門”事件，會否因此累計扣分并最終影響到分類評級，值得關注。

如何追責中介律師

有保代向記者抱怨，同為服務機構的律師，主要負責公司沿革、專利等材料真實性審核，“這方面如果出了問題，律師應該負主要責任。因為律師也沒少拿服務費。

理財周報記者就上市保薦業務中介機構的運作流程，特意采訪了一家創業板公司。據稱，該公司的專利文件交由律師負責，后者看了原件并上網絡進行了核查。這家公司保薦機構的協辦人，也查看了相關材料的原件。在服務費用上，保薦機構拿到400萬元，而律師所拿到100萬元。

相關法規對此有何定義呢？《上市公司新股發行管理辦法》第28條規定，為上市公司發行新股提供服務的中介機構未按照證監會的規定履行勤勉盡責義務的，證監會給予公開批評并限期整改；在整改期間，暫緩接受有關中介機構出具的文件。

《證券發行上市保薦業務管理辦法》第66條規定，保薦機構、保薦代表人、保薦業務負責人和內核負責人未誠實守信、勤勉盡責地履行相關義務的，中國證監會責令改正，并對其采取“監管談話、重點關注、責令進行業務學習、出具警示函、責令公開說明、認定為不適當人選”等監管措施；第68條規定，被確認3-12個月不受理相關保代具體負責的推薦情形包括“嚴重違反誠實守信、勤勉盡責義務的其他情形”

根據此條規定，管理層對于廣發證券的蘇州恒久項目處罰，比星網銳捷項目處罰明顯要高。

廣發證券兩起“專利門”事件中，蘇州恒久項目的保代與律師都被暫停證券相關業務12個月，但星網銳捷項目只有廣發保代被監管談話而律師并未受罰。對此，上海新望聞達律師事務所合伙人宋一欣表示，“這之間存在2-3個月的非議期，可能要等到事件全部處理完畢一起公布。

廣州一家知名律師事務所人士表示，對于從事證券業務的律師執業行為的規范及處罰規定，散見于不同的法律法規中。“其中包括，禁止證券欺詐行為的暫行規定、律師事務所從事證券法律業務管理辦法、股票發行與交易管理暫行條例、證券法律最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定、關于加強律師從事證券法律事務管理的通知、公開發行股票公司信息披露的內容與格式準則等。

《證券法》第223條規定，證券服務機構未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業務收入，暫停或者撤銷證券服務業務許可，并處以業務收入一倍以上五倍以下的罰款。