全柴動力收購案終成鬧劇 5.24億收購保證金能否索回

2012年08月18日 01:27
來源：上海證券報

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⊙記著郭成林 ○編輯邱江

從拖延補正，到強硬否認，再到松口陳情，終至明確毀約——熔盛重工要約收購全柴動力一案，折射出民營企業(yè)復雜詭變的資本運作生態(tài)。

全柴動力今日公告，接到江蘇熔盛重工有限公司《關于全柴集團100%股權轉讓交易進展函》。函件稱：鑒于歐債危機造成的全球金融危機愈演愈烈，市場已發(fā)生根本變化，根據(jù)《產(chǎn)權交易合同》的約定和全柴動力歷次公告內(nèi)容以及中國現(xiàn)有的法律規(guī)定，經(jīng)協(xié)商，熔盛重工8月17日已向證監(jiān)會申請撤回“向全柴動力除全柴集團之外的全體股東發(fā)出收購股份的要約的行政許可申請材料”。目前，雙方正積極協(xié)商后續(xù)方案及事宜。回溯前后過程，熔盛重工對全柴動力的要約不僅進展緩慢，且信披內(nèi)容屢屢反復。

2011年4月，熔盛重工以21.5億元的投標價購得安徽省全椒縣政府持有的全柴集團100%股權，因此觸發(fā)向除全柴集團之外的全柴動力全體股東發(fā)出全面收購股份的要約。4月28日，熔盛重工對全柴動力其他股東發(fā)出要約收購書，價格為16.62元/股。

當年5月，熔盛重工將收購材料報送至證監(jiān)會并獲得通知要求提交補正材料。因上述收購需要取得的國資委、商務部反壟斷局批復為證監(jiān)會要求的補正材料之一，熔盛重工申請延期上報補正材料。8月8日及月底，熔盛重工先后收到商務部反壟斷局和國務院國資委的批復。

但此后，熔盛重工一系列的信息披露卻顯示出對收購事項明顯的拖延態(tài)度，并暗示即使毀約也未失責。

2012年6月1日和5日，熔盛重工通過H股公司中國熔盛重工發(fā)布兩則公告為其“拖延”收購作鋪墊。7月17日，全柴動力又明確公告，熔盛重工擬與全柴集團股權轉讓方全椒縣政府商議延期的可能性。

翌日，面對全柴動力中小股東強大“問責”壓力，熔盛重工強硬表態(tài)出現(xiàn)松動，其H股公司18日再度公告，正根據(jù)國際及國內(nèi)的經(jīng)濟形勢及集團和全柴集團的經(jīng)營情況，對準備涉及全柴集團的行業(yè)分布與產(chǎn)業(yè)板塊未來的發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃和布局計劃、公司定位及治理模式、同業(yè)競爭情況、行業(yè)整合及產(chǎn)業(yè)升級等各方面的進行分析。

與17日表態(tài)不同的是，熔盛特別指出上述分析是“為支持申請證監(jiān)會批準”。換言之，熔盛從中想表達的意思是其并非想放棄本次收購。

此后，全柴動力又兩次公告該事項進展，顯示磋商還在進行，直至今日公告毀約。

熔盛重工明確毀約應承擔怎樣后果？首先，據(jù)《合同法》第四十五條規(guī)定，“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就。”在此背景下，熔盛重工明顯構成違約，收購交易方應該伸張權利。

此前，熔盛重工為收購先期支付了6.3億元的保證金，而查此前受讓要求，如果意向受讓方資格確認并交納保證金后單方撤回受讓申請，全椒縣政府將有權扣除其已繳納的全部保證金。此外，熔盛重工還有5.24億收購保證金目前仍存在中登公司指定賬戶。

其次，要約收購亦可看做是熔盛重工與全柴動力投資者之間的合同，熔盛重工因此違背了當初的收購信用承諾。據(jù)《合同法》四十二條規(guī)定，當事人應當承擔損害賠償責任。

回看熔盛重工，其股權收購事宜在已取得國資委和商務部批文的前提下，拖延向證監(jiān)會上報補正材料，通過“不作為”的方式故意為收購要約的生效造成阻礙，直至直接撤回材料毀約。基于此，全柴動力投資者可以根據(jù)《合同法》第四十二條第(三)項規(guī)定，要求熔盛重工承擔締約過失責任，賠償相應損失。