熔盛重工與投資者博弈升溫退婚之舉疑為避責

2012年08月21日 09:13
來源：證券日報作者：矯月

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自熔盛重工上演“拖婚計”以來，便一直承受著全柴動力股東的嚴厲斥責。然而，就在市場普遍以為熔盛重工會一直拖延到8月26日到期為止的時候，熔盛重工卻直接拋出撤回收購申請的材料，直接表明“退婚”的態度。

據全柴動力日前發布公告稱，熔盛重工8月17日已向證監會申請撤回“向全柴動力除全柴集團之外的全體股東發出收購股份的要約的行政許可申請材料”

北京威諾律師事務所律師、金融證券監管法律專家楊兆全向《證券日報》記者表示，熔盛重工主動撤回申請，可能意在表明自身沒有主觀故意或者過錯，希望這樣可以避免其他法律責任，特別是對社會其他主體包括股票投資者的賠償責任由此可見，熔盛重工的這次“退婚”行為一舉變成了公司避免負法律責任的殺手锏。

為避責任撤回申請

回顧歷史，2011年4月26日，熔盛重工與安徽省全椒縣人民政府(以下簡稱 “全椒縣政府”)簽署《產權交易合同》；2011年6月29日，熔盛重工收到中國證監會出具的《中國證監會行政許可申請材料補正通知書》；2011年8月，熔盛重工取得國務院國資委和商務部反壟斷局的批復文件；此后，熔盛重工便一直拖延不上交材料。

直到8月18日，全柴動力發布公告稱，熔盛重工8月17日已向證監會申請撤回“向全柴動力除全柴集團之外的全體股東發出收購股份的要約的行政許可申請材料”。這則公告的發布直接表明了熔盛重工放棄收購全柴動力的態度，也預示著這場跨越了1年多的收購將已失敗落幕。

要知道，自從市場質疑熔盛重工拖延收購以來，公司一直都是從側面強調“公司的經營受到影響”等等客觀原因，并稱“收購有不確定性”，但卻從來沒有直接表示不再收購全柴動力的言論。那么，為何熔盛重工一改往日口吻而不加掩飾的表明要“退婚”呢？

“主動撤回申請和被動拖延過期，兩種方式承擔的法律責任不一樣。如果被動拖延過期，容易被認定為是消極履行合同、違背誠信義務。這樣，除了要承擔違約責任外，還要承擔以自身的拖延行為給證券市場造成的投資者的損失承擔賠償責任。”北京威諾律師事務所律師、金融證券監管法律專家楊兆全向本報記者說道。

楊兆全向本報記者表示：“熔盛重工主動撤回申請，可能意在表明自身因為公司情況發生變化無法履行，自身沒有主觀故意或者過錯。希望這樣可以避免其他法律責任，特別是對社會其他主體包括股票投資者的賠償責任。

投資者索賠

全柴動力的股價暴跌將機構和投資者盡皆套牢。有全柴動力的投資者表示，“下一步我們會通過法律途徑去索賠”

那么，被套牢的全柴動力股東是否能要求熔盛重工賠償呢？對此，有多位律師與法學專家發表了各自不同的意見。

楊兆全律師向記者指出：“投資者要求賠償，可能需要如下條件：1、熔盛重工有故意行為。即明知自己不會收購或者沒有能力收購，但以收購為幌子，人為操縱股票價。2、熔盛重工對信息披露違法，存在披露不及時、不準確、不完整或者有誤導性陳述等。在證監會作出處罰后，投資者可以訴訟要求賠償。

對此，山東星河泰律師事務所紀文軍認為，全柴動力的股東可以向熔盛重工提出賠償。“除收購全柴集團股權外，要約收購亦可看作是熔盛重工與全柴動力中小投資者之間的合同，熔盛重工的相關做法顯然違背了當初的收購信用承諾。

北京市天問律師事務所張遠忠認為，熔盛重工沒有在規定收購期間完成收購，其發出要約的條件與撤銷收購的理由矛盾，屬于違法行為。

中國人民大學法學院教授葉林卻認為，熔盛重工的行為算不上違約，充其量是違反承諾。因為，違約是建立在合同成立的基礎上，而熔盛重工與全柴集團之外的股東并沒有事實上的合同或協議。

葉林進一步表示，熔盛重工只需賠償全柴實際損失，估計這個損失會很低。熔盛重工的做法，可能是要求證監會豁免收購集團外的股份。

雖然上述說法不一，但從目前來看，全柴動力的股東與熔盛重工的博弈仍在持續，而就投資者賠償問題上，熔盛重工則是拋出了主動撤回申請的殺手锏希望能擺脫責任。至于，這手殺手锏是否能起到作用，還需看今后的事態發展。

張志熔被疑內幕交易

現今，熔盛重工與全柴動力投資者之間的博弈開始升溫。投資者除了要求熔盛重工給予賠償外，還有投資者質疑熔盛重工的實際控制人張志熔曾參與全柴動力收購期間的股價炒作。

有投資者稱，在全柴動力對要約收購進展的關鍵公告時間點上，二級市場股價曾經出現大幅異動，根據雙方談判時間、買賣營業部所在地和關鍵時間點等信息分析，懷疑與張志熔有關。

還有投資者透露，投資者已經就上述情況向證監會和安徽省政府、國資委等部門進行舉報，內容直指熔盛重工要約收購全柴動力信披前后矛盾，以及故意拖延阻止《產權交易合同》生效，涉嫌虛假陳述、內幕交易。而證監會已經正式受理該舉報，并答復將在60日之內出示調查結果。

對于上述投資者的質疑，楊兆全律師認為，是否存在故意炒作等違法行為，需要等待證監會的調查結論。他表示，證監會的監管查處程序一般是先發現違法線索，包括投資人的舉報，然后，案件交由稽查大隊的某個支隊的稽查小組進行非正式調查。如果非正式調查發現存在較大違法嫌疑的，證監會將正式立案調查。

“在調查過程中，會采取現場查封取證、銀行及證券賬戶凍結、相關責任人員的詢問等程序。如果案件證據表明構成刑事犯罪，稽查局將把案件移交證券犯罪偵查局進行刑事處理；如果不構成犯罪但構成違法，稽查局將會把案件轉交到證監會行政處罰委員會，做出行政處罰。”楊兆全律師向記者說道：“如果調查發現張志熔參與并有內幕交易或者操縱市場等行為的，他將會面臨最高10年有期徒刑，并處違法所得1—5倍罰金的刑事處罰。”