新基金法三審：PE／VC不入法

2012年12月25日 02:24
來源：第一財經日報作者：劉冬

0人參與0條評論

《證券投資基金法》的修訂，牽動資本市場人士和法學界的神經。

昨日，十一屆全國人大常委會第三十次會議舉行第一次全體會議，全國人大法律委員會副主任委員孫安民作關于《證券投資基金法》修訂草案審議結果的報告，人大常委會分組審議證券投資基金法修訂草案。此次《基金法》修訂最大爭議——關于PE投資基金是否納入該法已經有了結果，結論為不納入。

PE/VC被刨除

昨日，基金法起草小組原組長朱少平向本報透露，在三審版本中，《基金法起修訂草案中關于非公開募集基金一章的第107條：“非公開募集基金財產的證券投資，包括買賣或持有股票、債券或者國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種”被修改為“非公開募集基金財產的證券投資，包括買賣或持有公開發行的股票、債券或者國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種”

上述區別在于，將股票限定為“公開發行”的股票，這就使得那些投資于未上市股份有限公司的股票以及有限責任公司的股份的PE/VC們被排除出該法。而與之相關的第171條，“公開或者非公開募集資金，設立公司或者合伙企業，其資產由第三人管理，進行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監督管理等，參照適用本法。”(二審中將“參照適二字刪掉)因前述“證券投資活不再包括投資于未上市企業的股票或股份，這一條也因此與目前市場上那些以合伙企業形式存在并將資產交由第三人管理的PE/VC們失去關聯。

上周四，全國人大財經委副主任委員吳曉靈在一次公開場合也表示，本次《證券投資基金法》的修訂留下很多遺憾，最大的遺憾是PE、VC最終沒有納入基金法，三個原因阻礙了PE/VC入法：一是大家對理論上存有不同認識，認為對沖基金和PE是不同的私募；二是相關監管主體方面不愿將其納入；三是市場對該法的修訂有誤解，認為入法就是加強監管。

基金法的修訂于2009年啟動。2011年初，修法小組曾將前一個版本的修訂草案下發至各部委、各基金公司等相關機構征求意見。這一版本曾把“買賣未上市交易的股票或者股權”定義為“證券投資”，意即私募股權投資也讓納入基金法的范疇。但其后，在各方的意見分歧下，PE相關內容逐漸減少和模糊。

在基金法于今年6月正式進入“三審”程序后，“一審”和“二審”的版本都堅持把私募股權基金納入該法的調整意見。

朱少平介紹，雖然“二審”之前，25家PE/VC行業協會曾上書全國人大常委會，建議不要將PE/VC不加區分地納入新基金法，而是為其單獨立法。但當時人大法工委覺得這一建議還需再加以考量，因此“二審”仍采納了人大財經委的意見、維持PE入法的方向。但在此后的征求意見中，國務院法制辦也轉而傾向于25家協會的意見，認為PE不要入法。

在意見存在分歧的情況下，吳曉靈等人最后做了妥協。最終在兩個月后的“三審”版本中人大法工委做出上述改動——新增“公開發行”四個字，也令新基金法變成一部與PE/VC無關的法律。

新法的進步

新《基金法》的一大貢獻在于將私募證券基金納入了該法的監管，承認了私募證券基金的法律地位，并為其提供了一種新的可選擇的機構組織形式。

未來新《基金法》生效后，原登記為公司、合伙企業或者依據信托法設立的陽光私募機構，將可以按照新基金法規定的程序和組織形式進行調整，之前的合伙關系和公司關系可以通過基金合同作出約定，到基金業協會或者證監會注冊、備案、登記為納入新法監管。

某種程度上，這意味著那些私募證券基金將可以在公司制、合伙制、信托制以及新法生效后的基金制這四種不同的組織形式中進行選擇。

但天津金諾律師事務所合伙人郭衛鋒認為，雖然基金制的稅負較公司制和合伙制要少，但預計基金制的門檻會相對更高，在監管及信息披露方面也會更加嚴格。

而在業內看來，在監管部門和立法部門經過一系列博弈和妥協之后，《基金法》的最終版本其實是按照機構的不同類型劃分了監管范圍：基金型的私募證券基金將由證監會進行監管，未來也排除一些公募基金公司通過其子公司成立基金型的私募股權基金；而公司制和合伙制的私募股權基金則維持目前的在發改委進行備案的格局。

此外，“三審”也維持了“非公開募集基金財產的證券投資，包括……或者國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種”這一表述，也即維持了證監會在界定證券方面的權力。業內認為這為未來證監會介入對藝術品投資、礦權投資、紅酒投資等領域的監管提供了法律依據。

新《基金法》將在本月28日前由人大常委會表決通過。考慮到國務院或證監會可能需要根據該法再配套制定規章，預計新《基金法》最快實施時間不早于明年3月份。