專家學者熱議楊劍波內(nèi)幕交易定性

北京市第一中級人民法院日前公開開庭合并審理原光大證券員工楊劍波訴中國證監(jiān)會行政處罰決定案及市場禁入決定案，此次庭審并未當庭宣判。

對此，北京大成律師事務(wù)所律師陶雨生在接受中國證券報記者采訪時表示，光大證券屬于內(nèi)幕交易。證監(jiān)會根據(jù)法律的明確授權(quán)，依據(jù)在執(zhí)法實踐中總結(jié)出來的內(nèi)幕信息的兩大基本特征“重大性”和“非公開性”認定光大證券因程序錯誤產(chǎn)生巨額交易的信息構(gòu)成內(nèi)幕信息。案件維持原判的可能性較大。

中國人民大學法學院教授劉俊海表示，光大突發(fā)性重大事件足夠?qū)ν顿Y者判斷產(chǎn)生影響，但用內(nèi)幕交易概括這個行為并不嚴謹。不論案件結(jié)果如何，期望法院公正判案。

“光大證券構(gòu)成內(nèi)幕交易”

中國證券報：光大事件是否構(gòu)成內(nèi)幕交易？

陶雨生：光大事件屬于內(nèi)幕交易。在以法定程序公開前的整個過程中，光大證券是唯一全面知悉原因的主體，公眾投資者并不知情，然而光大反而利用信息優(yōu)勢先行交易。當日14:22公告并公布信息前，關(guān)于異動原因報道傳聞很多，然而均為媒體猜測性報道，11時59分左右，光大證券董事會秘書梅鍵還否認了市場上“光大證券自營盤70億元烏龍指”的傳聞。梅鍵的輕率言論加劇了市場波動，對投資者造成嚴重誤導(dǎo)。

雖然光大在對沖交易中是以機構(gòu)投資者的角色出現(xiàn)，但改變不了其本身是上市公眾公司的性質(zhì)，當負有對投資者更多的信賴利益保護責任，因此必須承擔信披責任。

需要說明的是，市場傳聞和媒體揣測性報道不能代替信息公開。當天下午1點之前，社會出現(xiàn)了多種傳聞，傳聞不能代替信息公開，對方強調(diào)的烏龍指傳聞僅僅是多種紛繁復(fù)雜的傳聞的一種。信息披露有嚴格的渠道要求，《上市規(guī)則》中也明確規(guī)定，傳聞可能已經(jīng)對公司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的，上市公司應(yīng)及時發(fā)布澄清公告，并對公告內(nèi)容作了明確要求。

劉俊海：8月16日光大證券因程序錯誤購入72.7億元180ETF成份股的行為，已對當日大盤行情產(chǎn)生顯著影響。此種突發(fā)性重大事件足夠?qū)ν顿Y者判斷產(chǎn)生影響。

但用內(nèi)幕交易概括該行為并不嚴謹。《證券法》中內(nèi)幕交易特指的是，上市公司本身的財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況。光大這個事還是一個操縱市場的行為。

“期望法院公正判案”

中國證券報：楊劍波的代理律師李江認為，光大證券“8·16”異常交易信息不屬于內(nèi)幕信息。對內(nèi)幕信息如何認定？

陶雨生：對于內(nèi)幕信息的認定，《證券法》和《期貨交易管理條例》都運用兜底條款給證監(jiān)會充分的授權(quán)。證監(jiān)會根據(jù)法律的明確授權(quán)，依據(jù)在執(zhí)法實踐中總結(jié)出來的內(nèi)幕信息的兩大基本特征“重大性”和“非公開性”認定光大證券因程序錯誤產(chǎn)生巨額交易的信息構(gòu)成內(nèi)幕信息。

法無明文規(guī)定不為罪這一原則和兜底條款的運用是不矛盾的。刑法中也規(guī)定了大量的兜底條款，相當多的刑事判決也是根據(jù)兜底條款作出的。刑事判決的要求高于行政處罰，刑事判決尚且要經(jīng)常運用兜底條款，更何況行政領(lǐng)域。兜底條款恰好是為了實現(xiàn)罪刑法定和解決法律的滯后性、穩(wěn)定性的立法技術(shù)。

劉俊海：內(nèi)幕信息的核心在于利用沒有公開披露的信息而從事相關(guān)交易，從中牟利并對投資者造成損害，其界定本身便包含了對公眾投資者利益的傷害，并擾亂了資本市場公開、公正的交易秩序。光大證券可能是使用了上午大量做多的交易信息，但這個不是關(guān)于上市公司的內(nèi)幕信息。

執(zhí)行中性策略或是其他對沖交易都應(yīng)建立在對錯單交易已披露的基礎(chǔ)上，否則就是利用信息優(yōu)勢先行交易，是重大顯示公平的行為，侵犯了其他市場主體的合法權(quán)益、構(gòu)成對金融交易秩序的破壞。

中國證券報：如何看下一步案件結(jié)果？

陶雨生：不論案件結(jié)果如何，法院肯定會公正判案。我認為，維持原判的可能性較大。

劉俊海：楊劍波有權(quán)起訴證監(jiān)會，對行政機關(guān)的具體行政行為不服提起訴訟，再正當不過，究竟結(jié)果如何，期望法院公正判案。

此次事件也體現(xiàn)出加快修訂《證券法》的必要性。管理層要總結(jié)過往成功的經(jīng)驗和失敗的教訓(xùn)，將投資者保護推向新的高度。加快建立以《公司法》和《證券法》為核心的資本市場法律體系。