楊文輝：私募基金可實施原則監管 發揮軟法機制作用

證監會私募基金監管部副主任楊文輝

鳳凰財經訊由清華大學主辦的“清華五道口全球金融論壇”于2014年5月10日至12日在北京舉行。鳳凰財經作為唯一全媒體合作伙伴，為您全程實時直播本次會議。

中國證券監督管理委員會私募基金監管部副主任楊文輝在論壇上表示，私募基金管理可以實施原則監管，私募基金監管還特殊一點兒，可以更多的發揮軟法機制的作用，軟法機制是通過自律與他律結合調整社會關系的創新，私募基金的監管要充分發揮軟法，通過非強制的柔性手段來實現監管目標。

以下為他的演講實錄：

楊文輝：各位老師，同學們，下午好，我特別高興參加這個論壇，總的來說，我在私募是一個新兵，特別感謝主辦方給這么個寶貴的機會安排我來發言，應該說私募基金的重要性，剛剛發布的新的國九條，這個行業也感到特別振奮和激動，這次金融論壇安排這么一個PE/VC論壇，也反映出主辦方對市場的需求，政策方向的應對和準確的把握，特別榮幸的是我還是五道口金融學院的學生，今天想借這個機會談談對私募基金監管的一些體會，雖然這個學習體會跟我的工作有關，但這是我個人的想法，不代表我工作的部門單位或者同事的意見，講的不對的地方請大家批評指正。

把私募基金納入到監管范圍，去年中編辦明確中國證監會負責私募基金監管以來，中國證監會在私募基金監管方面還是做了大量的工作，可以概括為三點，一是抓緊起草私募基金相關的法規規則，前不久大家看到在征求意見。第二個，剛才主持人提到的，私募基金的備案工作，這是授權基金協會做的，一個備案登記的辦法，備案登記的系統，正在做備案登記工作，到4月底超過五千家機構申請備案登記，1500家已經登記完了，管理的基金3700多支，規模基本上一萬億。這個數據跟我們平時私募市場的規模還是會有些差距，這個登記備案也是個過程。第三，今年4月份成立私募基金部，這個部門雖然叫監管部門，更反映的是證監會對發展私募基金的重視。

將私募基金納入到證券監管，我理解是資本市場統一監管的需要，有利于保護投資者防范風險和促進行業的發展，當然對于監管也有一些不同的意見，下面跟幾個私募的專家聊天的時候也對這個監管不太理解或者覺得監管的方向，要不要監管，這些確實也疑惑。因此，我結合我的學習情況談一下幾點看法。

第一，應該說私募基金有幾點比較重要的，這在新的國九條也提到，功能監管是私募基金共同的法律屬性在監管中集中的體現，我們一般基金基礎的法律關系還是一個信托關系，為實現這個功能監管有這么幾點，一是修改證券法，擴大證券的范圍，重新審視法律對信托的理解，我們現在理解為信托公司做的信托業務，但實際上這個信托更主要的體現在委托人跟受托人之間的法律關系的界定。二是統一私募基金跟監管基本的業務規則、基本的標準，明確募集銷售，宣傳推薦，信息披露的要求。三是推進界定一個統一的投資者適當性的標準和保護制度。另外，為了推進這個功能監管要推進基礎市場的互聯互通，在開戶結算等等各方面為積累私募基金進入不同的市場創造空間環境，另外有一點也是加強部門之間的協調合作。

第二，私募基金的監管應該適度，這在國九條里也有體現，我理解私募基金應該以自律為主，行政監管應該適度有限，要為行業發展留下足夠的空間和自由度。什么叫適度監管確實還是需要探索，需要摸索，但是我想有一點可以肯定，因為原來我在基金部呆過，照搬公募基金監管的方式肯定不是適度的監管，如果將這個監管理解為僅僅是一個檢查的簡單角色這也不是適度監管，而且私募基金的適度監管是貫穿在整個監管的整個過程中，像我們現在準入階段，私募基金準入是沒有門檻的，它的登記備案沒有門檻，沒有行政許可，準入方面是比較寬松的。事中事后監管方面私募基金的監管跟公募也有很多的不同，拿信息披露來說，私募基金的信息披露的方式、范圍、內容、頻率是相對更為簡單寬松，向投資者提供的信息主要由基金合同約定，向協會提交的登記備案提交的一些信息也是高管、產品的基本信息，提交這些信息基本的目的是要掌握行業的基本情況與發展的動態，做好行業風險的分析監測預警和防范。另外一點大家比較關心的，面對眾多的私募基金的管理機構，私募基金的現場檢查更加要突出以問題風險為導向，實際上大家可以看一下在美國，美國證監會對私募基金的管理，它也是會有一個現代的安排。

我想以問題風險為導向實際上是對監管機構的監管能力，怎么識別發現問題提出了更高的要求。

第三，私募基金管理可以實施原則監管。應該說基于原則的監管跟基于規則的監管，兩種監管的方式各有利弊，規則監管比較清晰，便于市場主體遵循，也便于監管執法，但是規則監管還是靈活性不夠，難以跟上創新的步伐。但是原則監管應該說是給市場機構更多的自由和靈活度，但是也有人批評這種原則監管是不是預期不夠明確或者監管機關的自由裁量權過大的問題。但是我認為整體上看，現在私募基金機構比較多，水平、能力各方面參差不齊，總的來說，我理解私募基金從業人員的素質還是比較高的，行業創新比較多。另外，投資者比較成熟，投資者的風險承受的能力也比較強。私募基金的這種特點是有實現原則監管的基礎，可以在明確圍繞著保護投資者，防范風險，促進發展的基礎上設定一些基礎的原則。

當然，與原則監管相配合，私募基金監管還特殊一點兒，可以更多的發揮軟法機制的作用，軟法機制是通過自律與他律結合調整社會關系的創新，私募基金的監管要充分發揮軟法，通過非強制的柔性手段來實現監管目標。軟法也可以解決原則監管帶來的預期不明或者自由裁量權過大的問題。另外，運用軟法還有一個好處，我們在證券監管過程中我們做實務的時候經常面臨法律供給不足的問題，運用軟法有一個很大的幫助，這個軟法不是潛規則，也是通過公開協商等等各方面達成的規范，但不是潛規則。

第四，要嚴厲打擊違法行業的各類違法行為，適度監管并不意味著對違法違規的處理寬松，今年3月份證監會張主席在私募基金的頒證儀式上明確要求私募基金堅守三條行業底線，一堅持誠信守法，第二堅持私募基金的基本原則，不得面向公募，第三投資者管理。因此，對于違反行業底線的各種違法違規，內幕交易、市場違規，老鼠倉，不光公募基金有老鼠倉的問題，私募基金業存在老鼠倉，非法公募或者向不合格投資者銷售，等等，包括其他一些欺詐投資者的行為都要受到嚴格的查處，構成犯罪還要追究刑事責任，這是嚴厲打擊違法底線的違規行為。

另外，跟監管相配合的要建立適合私募基金特點的監管體制，有效地監管需要有一個合理的監管體制做支撐，應該說私募基金管理機構眾多，組織形式多元，產品多種多樣，投資者對象廣泛，投資運作靈活。因此，在這種特點的情況下，要建立與之相適應的監管體制，提高監管針對性。一個是在正確監管系統的內部我們會有一個監管合作的機制。另外，我覺得更是要強調一個外部的協作機制，包括跟別的部委，要跟相關的協會有一個溝通。當然，建立健全體制既是為了有效的監管，想更重要的是要協調解決私募基金發展中遇到的問題和困難，優化私募基金發展環境，共同培育私募市場、私募基金。上面簡單報告幾點我的體會，應該說私募基金是市場化最具活力的主體，希望大家一如既往的關心支持私募基金，推進這個行業的規范創新和快速的發展，大家。