依憲執(zhí)政告別非法帽子漫天飛

若法本身有錯(cuò)誤，依法辦事反導(dǎo)致有法無(wú)天

政府依法辦事相比于無(wú)法無(wú)天是個(gè)進(jìn)步。但仍然存在一個(gè)嚴(yán)重問(wèn)題就是：依什么法辦事？如果法本身有嚴(yán)重錯(cuò)誤，嚴(yán)格依法辦事制造的災(zāi)難不會(huì)比不依法辦事小，會(huì)出現(xiàn)有法無(wú)天的局面。

財(cái)知道：十八屆四中全會(huì)閉幕次日，李克強(qiáng)總理主持召開(kāi)國(guó)務(wù)院常務(wù)第66次會(huì)議，開(kāi)場(chǎng)白的主題詞是“依法行政”。他說(shuō)，“我特別強(qiáng)調(diào)，四中全會(huì)決定明確了要堅(jiān)持‘依法治國(guó)’，首先是堅(jiān)持‘依憲治國(guó)’；堅(jiān)持‘依法執(zhí)政’，首先是堅(jiān)持‘依憲執(zhí)政’。”你怎么看？

胡釋之：這個(gè)強(qiáng)調(diào)非常關(guān)鍵，是區(qū)別法治（rule of law)和法制(rule by law)的關(guān)鍵。依法執(zhí)政，強(qiáng)調(diào)的是權(quán)力法授，政府不能超越法律辦事。這相比于無(wú)法無(wú)天是個(gè)進(jìn)步。但這里仍然存在的一個(gè)嚴(yán)重問(wèn)題就是：依什么法？如果法本身有嚴(yán)重錯(cuò)誤，嚴(yán)格依法辦事制造的災(zāi)難不會(huì)比不依法辦事小，會(huì)出現(xiàn)有法無(wú)天的局面。

所以對(duì)法本身要有約束，不是政府制定的什么條例都能叫法，都能有法律效力。這個(gè)約束最直觀的就是憲法，要由憲法來(lái)判定法律本身是否違法。憲法是專門用來(lái)約束法律的，個(gè)人不可以因?yàn)椴恢苯舆`背憲法而被法辦。違背憲法的法律要被裁定為無(wú)效，予以廢除。

當(dāng)然這里還有一個(gè)隱含的前提是憲法本身也要符合憲法精神，是一部好憲法，是一部真憲法。依憲執(zhí)政這才有了一個(gè)好的基礎(chǔ)。比如說(shuō)英國(guó)，并沒(méi)有成文的憲法，但因?yàn)橛泻芎玫膽椃ň窈蛡鹘y(tǒng)，所以依然能夠很好地依憲執(zhí)政。

法律用強(qiáng)制力保護(hù)受害者，而不是制造受害者

法律權(quán)威表面看來(lái)自強(qiáng)制力和不可違，但實(shí)際來(lái)自法律對(duì)正義的捍衛(wèi)。這是區(qū)分法律和恐嚇的關(guān)鍵所在。法律用強(qiáng)制力保護(hù)受害者，恐嚇用強(qiáng)制力制造受害者。

財(cái)知道：憲法精神的核心是什么？

胡釋之：就是保護(hù)公民的權(quán)利和自由。法律是保護(hù)公民權(quán)利的工具。你不能立個(gè)法來(lái)侵犯公民權(quán)利，這就嚴(yán)重違背了法律的初衷，所以必須被廢除。這不是不尊重法律，而是從根本上捍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)，不讓法律走向腐敗和異化。所以從法制向法治轉(zhuǎn)型，建設(shè)法治政府，有個(gè)首要工作就是依憲廢法，清理革除那些違背憲法精神的偽法律。

要認(rèn)識(shí)到，維護(hù)法律權(quán)威可不是單純靠“有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必糾”。法律權(quán)威表面看來(lái)自強(qiáng)制力和不可違，但實(shí)際來(lái)自法律對(duì)正義的捍衛(wèi)。這是區(qū)分法律和恐嚇的關(guān)鍵所在。法律用強(qiáng)制力保護(hù)受害者，恐嚇用強(qiáng)制力制造受害者。如果法律不是在保護(hù)受害者而是在制造受害者，不是在保護(hù)公民權(quán)利而是在侵犯公民權(quán)利，再嚴(yán)格的執(zhí)法也不可能建立起法律的真正權(quán)威。這次的《全面推進(jìn)依法治國(guó)決定》里說(shuō)得好，“法律的權(quán)威源自人民的內(nèi)心擁護(hù)和真誠(chéng)信仰。”法律的權(quán)威決不能只是建立在人們的畏懼上。

現(xiàn)在問(wèn)題嚴(yán)重的不是缺法制，而是缺法治；不是缺法律，而是缺對(duì)法律本身的約束。典型的就是現(xiàn)在通行的很多法例實(shí)際是一些隨意的部門條例，也就是這次的《決定》里提到的部門利益和地方保護(hù)主義法律化。這些條例很多都不是在保護(hù)受害者，而是在制造受害者。因?yàn)檫@些條例，公民的很多基本權(quán)利受到嚴(yán)重侵犯。

有些部門條例本身有問(wèn)題，違憲

很多領(lǐng)域現(xiàn)在是非法帽子漫天飛。一會(huì)是非法集資，一會(huì)又是非法辦學(xué)，一會(huì)是非法建房，一會(huì)又是非法代購(gòu)，滿眼都是罪。可你要問(wèn)受害者在哪？根本找不著。唯一能找到的罪責(zé)就是“非法”。豈不怪哉？

財(cái)知道：舉個(gè)例子？

胡釋之：比如北大周其仁教授一直在呼吁廢除的《土地管理法》第63條，明令“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)”。他認(rèn)為這就是一個(gè)明顯違背憲法的部門條例，在顯著地侵犯農(nóng)民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。要依法推進(jìn)和深化改革，這樣的法律當(dāng)然應(yīng)該趕緊加以修訂或廢除。否則怎么改下去？

其他很多領(lǐng)域現(xiàn)在也是非法帽子漫天飛。一會(huì)是非法集資，一會(huì)又是非法辦學(xué)，一會(huì)是非法建房，一會(huì)又是非法代購(gòu)，滿眼都是罪。可你要問(wèn)受害者在哪？根本找不著。唯一能找到的罪責(zé)就是“非法”。豈不怪哉？如果只是罪在違法，有問(wèn)題的難道不是這些法律本身？最該問(wèn)責(zé)的難道不是這些法律本身？

還是那句話，法律的目的到底是保護(hù)受害者還是制造受害者？隨意的嚇唬和恐嚇，讓數(shù)億只是想好好討生活的人們動(dòng)不動(dòng)就處于非法境地，這可不是法治健全，而是沒(méi)有法治。

胡釋之系宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)者（您可以關(guān)注胡釋之微博與其深入探討）