民事賠償制度缺位 退市新規難言完善

2012年06月02日 05:21
來源：證券時報 作者：劉雯亮

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吳比較/制圖

●退市過錯賠償制度和過錯推定制度：責令對上市公司退市負有過錯的上市公司及其控股股東、實際控制人、高級管理人員，對投資者造成的損失承擔賠償責任。

●退市中小股東補償機制：完善退市制度的制度設計中，可以規定控股股東拿出一定比例股份，如10%來補償給中小投資者。

●強制回購：針對股民轉讓退市股票遇到困難，即使給予“退市整理期”仍無法順利退出的，應強制違法者以一定價格予以回購，從而使股民獲得退出機會。

●設立退市保護基金：上市公司違法行為造成的損失不應當由國家買單，需要合理設置退市保護基金的資金募集來源及加強對違法違規上市公司的監督處罰。

編者按：近日，兩大證券交易所的退市新規相繼修改并完善。其中，創業板退市制度自5月1日實施起，至今正好過去一個月。對于剛剛“滿月”的退市規則，其成長之路必然充滿眾人的期許。

退市制度甫一出臺，證券時報率先刊登《買單再走！退市公司豈能一退了之》一文，隨后人民日報刊發署名文章《必須把垃圾公司趕出股市》，先后提出了上市公司退市后的責任追究和投資者合法權益保護問題。民事賠償的缺失，無疑令退市制度具有一定的瑕疵。通過退市過錯賠償制度填補民事賠償空白，成為眾多法律界人士的一致建言。

證券時報記者 劉雯亮

作為一項重大的制度性變革，退市制度的出臺，是改善“劣幣驅逐良幣”局面邁出的重要步伐，其探索和嘗試意義非同。自今年5月1日起，《深圳證券交易所創業板股票上市規則》正式施行，標志著創業板退市制度問世。

華東政法大學經濟法學院院長吳弘指出，創業板退市制度的推出，并將拓展至主板市場，對于完善市場制度具有非常積極意義，有助于市場三公和優勝劣汰機制的真正實現，切實改變我國證券市場退市困難的局面。長期來看，對證券市場和投資者來說，強化退市機制構成重大利好。但由于民事賠償制度缺失，相對于退市股票持有者來說，退市機制的加強無疑是利空。

退市紅線重在執行

《創業板上市規則》對創業板退市進行明確規定，主要退市紅線圍繞以下四點展開，即凈利潤、凈資產、公開譴責和成交價格。相較而言，主板市場退市制度征求意見稿，與創業板退市紅線大同小異，各有側重。

業內人士紛紛表示，作為證券市場又一重大制度變革，退市制度對上市公司觸發退市條件進行了詳盡規定。準確說，其規定的退市條件更加客觀，并具有可操作性。不過，針對當前上市公司現狀，觸發退市條件并非特別苛刻，而退市制度的執行力度顯得尤為關鍵。

北京未名律師事務所合伙人張洪明律師表示，雖然退市制度對退市紅線規定設計全面，但最大的憂慮依然是實際執行力度。顯然，瀕臨退市的上市公司會想盡一切辦法規避退市，退市制度執行力度和成效尚有待進一步觀察。

上海華榮律師事務所合伙人許峰律師亦有類似觀點。他表示，“本人擔心的更多是，一旦嚴格執行退市條件，會產生財務造假、權力尋租等非正常現象。”

退市原因不同 保護措施迥異

正如上文提及，雖然退市制度能及時提示風險、使劣質公司及時退出交易，有效減小投資者的損失。但公司一旦退市，股民持股無法流通，仍然影響到投資者，特別是小股民的利益。為此，針對不同的退市原因，投資者權益保障方面需要進行哪些保護措施？

吳弘院長指出，退市公司如果不符合作為上市公司的基本要求：要么是經營財務方面出現問題，不能滿足上市公司應當具備的條件；要么是在誠信方面出現危機，可能導致公開市場投資者的利益受到損害。這種公司只有退市才能保障市場健康發展、保護投資者合法權益。

綜合業內人士看法，退市制度對公司退市原因大致分為以下三種：首先，公司因經營失敗觸及退市條件退出。如公司解散或被宣告破產、股本總額與股權分布不符合規定、凈資產為負、股票累計成交量過低等；其次，公司違反法定義務而退市。如公司不按規定公開其財務狀況、上市公司財務造假、連續受到交易所公開譴責等；第三，公司主動申請退市。其原因包括防止敵意收購、回避嚴格的信息披露義務等。

吳弘院長表示，“如果是因為欺詐發行、虛假陳述等原因導致退市，公司及其他責任主體還應當依法賠償投資者的損失；如果是因經營不善退市，但管理層有違反法律法規的故意或重大過失行為，也應當在已有法律的框架內追究相應責任，為投資者提供保護。”

張洪明律師表示，針對經營失敗導致退市，要加強投資者退市風險教育，對于市場業績較差的企業，要強化對其信息披露的監管；其次，針對上市公司違反法定義務退市，建立退市問責機制；第三，針對主動申請退市，應附加退市條件，如要求公司或大股東或實際控制人以合理價格回購股票，從而使中小投資者有一個合適的退出機會。或者以一定條件使中小投資者股票轉換為優先股，使其有繼續獲取收益的權利。值得一提的是，上市公司在正常經營過程中，因為市場環境、政策調整、決策失誤等原因導致退市，退市風險應由投資者自行承擔。