應(yīng)嚴(yán)打欺詐上市等違法證券行為

2011年03月23日 12:10
來(lái)源：九鼎德盛 作者：九鼎德盛 肖玉航

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近期A股市場(chǎng)上出現(xiàn)今年以來(lái)首個(gè)上市公司董事長(zhǎng)被捕事件，其引起資本市場(chǎng)各方的高度關(guān)注。據(jù)上市公司綠大地3月18日公告顯示：2011年3月17日晚公司接云南省公安廳直屬公安局通知，公司控股股東、董事長(zhǎng)何學(xué)葵因涉嫌欺詐發(fā)行股票罪，經(jīng)昆明市人民檢察院批準(zhǔn)，于2011年3月17日20時(shí)由云南省公安廳直屬公安局執(zhí)行逮捕(云公直經(jīng)逮通字[2011]3號(hào))，現(xiàn)羈押在云南省看守所。目前案件正在偵查中，公司將根據(jù)案情的進(jìn)展及時(shí)進(jìn)行信息披露。涉嫌欺詐發(fā)行股票罪作為我國(guó)證券市場(chǎng)上的一種重要罪名，近年來(lái)在市場(chǎng)上被處罰的并不多，其雖然有多家公司受到業(yè)界的普遍質(zhì)疑，但真正落實(shí)到執(zhí)行逮捕董事長(zhǎng)和進(jìn)一步的處罰的可謂較少。而從股票發(fā)行利益鏈來(lái)看，筆者研究認(rèn)為也同樣存在利益犯罪的可能，比如今年以來(lái)的多個(gè)保薦+直投業(yè)務(wù)中，出現(xiàn)多起利益體保薦現(xiàn)象。

對(duì)于涉嫌欺詐發(fā)行股票罪，我國(guó)刑法第160條規(guī)定：是指在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。對(duì)于其處罰主要集中在兩個(gè)方面：1、處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。2、單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。同世界主要資本市場(chǎng)相比，中國(guó)此方面的處罰相對(duì)為輕，比如美國(guó)、香港、英國(guó)、日本等相關(guān)市場(chǎng)法律方面均有嚴(yán)格的直接退市條款，而對(duì)于上市公司而言，還要視情節(jié)對(duì)投資者進(jìn)行賠償。筆者觀察香港市場(chǎng)，在2005年內(nèi)地一家醫(yī)藥類公司因涉嫌欺詐發(fā)行股票罪，上市后經(jīng)舉報(bào)信息被香港聯(lián)交所財(cái)務(wù)審核發(fā)現(xiàn)，其隨及股價(jià)當(dāng)日大跌80%發(fā)上，然后被直接退市。筆者研究此次綠大地事件發(fā)現(xiàn)，其上市后不停的變換年報(bào)財(cái)務(wù)審計(jì)機(jī)構(gòu)，上市三年間，綠大地已兩次更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所。從綠大地的歷史沿革來(lái)看，公司始建于1996年，2001年完成股份制改造，2007年12月21日，公開(kāi)發(fā)行股票并在深圳證券交易所掛牌上市。公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為綠化工程設(shè)計(jì)及施工，綠化苗木種植及銷售。注冊(cè)資本15,108.71萬(wàn)元人民幣。擁有自主苗木生產(chǎn)基地2.9萬(wàn)余畝，生產(chǎn)各類綠化苗木500多種，是國(guó)內(nèi)領(lǐng)先、云南省最大的特色苗木生產(chǎn)企業(yè)。如果投資者僅從招股說(shuō)明書(shū)、年報(bào)和其它機(jī)構(gòu)報(bào)告來(lái)看，這是一家潛力較好的公司，但可惜的是這一切在IPO之初就存在重大涉嫌欺詐發(fā)行股票罪，可謂根基問(wèn)題，未來(lái)出事就在情理之中了。

從近年A股市場(chǎng)利益體保薦上市來(lái)看，出現(xiàn)了多起，中小板\創(chuàng)業(yè)板\主板等均有出現(xiàn)，盡管去年管理層對(duì)此方面進(jìn)行了規(guī)范，但從實(shí)際效果來(lái)看，執(zhí)行不力，靠著“兒子保薦老子上市”這種近親保薦的模式，券商們可謂賺了個(gè)盆滿缽滿，數(shù)據(jù)顯示，在3月份以“保薦+直投”形式上市的公司，給券商直投帶來(lái)的平均回報(bào)率高達(dá)5.04倍！在巨額利潤(rùn)的誘惑下，過(guò)去多是低調(diào)成立直投公司的券商們，在進(jìn)入2011年后突然高調(diào)起來(lái)。筆者對(duì)今年前3月新股研究就發(fā)現(xiàn)，有10家公司出現(xiàn)此情況。另外利益任職現(xiàn)象又開(kāi)始抬頭，比如管理層某官員任職某大型券商的高管等，因此利益體形成已成為目前A股可能出現(xiàn)違法難究的現(xiàn)實(shí)。

從綠大地事件，筆者也對(duì)中國(guó)證券市場(chǎng)近年情況進(jìn)行了觀察與分析，近年來(lái)，中國(guó)A股市場(chǎng)三高PE發(fā)行的背后、重大社會(huì)質(zhì)疑類公司的發(fā)行等問(wèn)題不斷，此信號(hào)顯示一些上市公司可能存在利益發(fā)行、欺詐發(fā)行股票的行為。比如某公司在IPO后，其保薦機(jī)構(gòu)總經(jīng)理就出逃，而持股方面顯示黨、政、工、團(tuán)及相關(guān)利益人、利益PE機(jī)構(gòu)眾多，改制、稅收、財(cái)務(wù)業(yè)績(jī)方面、資產(chǎn)評(píng)估方面到過(guò)業(yè)界重大質(zhì)疑，但其仍然通過(guò)了IPO，由于相關(guān)包裝與市場(chǎng)不成熟，其超募資金比率高達(dá)100%。此次綠大地事件的爆發(fā)是一家三年前登陸A股的中小板公司，而從市場(chǎng)現(xiàn)實(shí)來(lái)看，由于在法律方面對(duì)上市公司此違法行為的認(rèn)定需要時(shí)間或法律執(zhí)行力不足，一些公司或利益相關(guān)方仍在鋌而走險(xiǎn)，僥幸心理仍大有人在。綠大地事件的出現(xiàn)，表明中國(guó)管理層對(duì)上市公司欺詐發(fā)行股票罪的深入展開(kāi)，其歷史意義較大。

作為長(zhǎng)期關(guān)注中國(guó)資本市場(chǎng)的專業(yè)人員，筆者研究發(fā)現(xiàn)中國(guó)在股權(quán)分置改革時(shí)期對(duì)市場(chǎng)的支持政策，被一些相關(guān)公司利用，比如寬松的再融資政策、相對(duì)降低的IPO政策等，這些本無(wú)可厚非，但相應(yīng)的舉報(bào)人信息重視、利益發(fā)行鏈條的違法行為認(rèn)定與追蹤等明顯不足，一些公司通過(guò)包裝與財(cái)務(wù)指標(biāo)的調(diào)整，股份制改造過(guò)程中的不規(guī)范行為，實(shí)現(xiàn)了IPO或再融資，但違法的直接退市條款、相關(guān)重大質(zhì)疑類公司的打擊卻沒(méi)有跟上步伐，此次綠大地事件的出現(xiàn)，至少給市場(chǎng)一個(gè)強(qiáng)烈信號(hào)，即違法違規(guī)行為終要得到嚴(yán)辦。從目前中國(guó)證券市場(chǎng)來(lái)看，源頭打擊的重點(diǎn)轉(zhuǎn)向市場(chǎng)根基之初的上市公司IPO或再融資方面迫在眉睫。愿中國(guó)證券市場(chǎng)一路走好，而對(duì)于違法違規(guī)行為的追溯性打擊應(yīng)繼續(xù)堅(jiān)持下去，只有這樣才會(huì)從根本上保護(hù)好投資者利益，讓腐敗的違法人吞吃惡果；否則中國(guó)證券市場(chǎng)將會(huì)受到嚴(yán)重的信心危機(jī)，進(jìn)而投資者利益的保護(hù)也就成為空談。