陳發樹訴云南白藥案一審敗訴 稱誓將官司打到底

2013年02月05日 08:33
來源：證券日報 作者：陳雅瓊

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陳發樹代理律師認為，應該報批財政部而不是紅塔煙草集團才是完成了合同約定的報批義務

陳發樹與云南紅塔集團之間上演的“秋菊打官司”一審判決塵埃落定。2012年12月28日，云南省高級人民法院除了確認《股份轉讓協議》合法有效外，原告方陳發樹的其它請求均被駁回。據陳發樹代理律師李慶透露，陳發樹方面已向云南省高級人民法院和最高法院同時寄出上訴狀。

苦等至今一審敗訴

李慶律師2月4日對記者表示：“今天我們正式把上訴狀分別寄往了云南省高級人民法院和最高法院，上訴期應該是到明天截止，所以我們提前一天寄出去。”

因紅塔集團長時間不履行云南白藥股權轉讓事宜，陳發樹于2011年12月8日向云南省高級人民法院遞交《民事起訴狀》，正式起訴云南紅塔集團，如今一審終于告一段落。

根據陳發樹方提供的民事判決書，雙方簽訂的《股份轉讓協議》被法院確認為合法有效。但法院認為，紅塔集團已及時按約履行了就本案所涉股份轉讓的有關報批、信息披露等手續，并未違反協約的規定。

法院駁回了陳發樹的其他請求，包括判令紅塔有限公司繼續全面履行該《股份轉讓協議》；因紅塔有限公司違約給其造成的損失應由紅塔有限公司予以賠償；追加中煙總公司、云南中煙公司、紅塔煙草(集團)有限責任公司為本案無獨立請求權的第三人。

在此案中，爭議最大的焦點是《股份轉讓協議》第三十條：“本協議自簽訂之日起生效，但須獲得有權國有資產監督管理機構的批準同意后方能實施?！?/p>

云南省高級人民法院在判決書中認為：“本案的股份轉讓只有在獲得有權國有資產監督管理機構批準同意后方能實施，但目前，《股權轉讓協議》并未獲得有權國有資產監督管理機構的批準”，正因如此，陳發樹訴請判令紅塔有限公司繼續全面履約，未獲得法院支持。

“按照我國現行體制，有權批準這份合同的，只能是財政部，”李慶律師認為，“(根據判決書)它(指紅塔集團)在轉讓協議的第二天，就給它的上級紅塔煙草集團報告了，所以它履行合同義務沒有違約，這有一個偷換概念的問題，他明明確認了隱含部門，就是財政部，合同約定的義務是要完成所有報批手續，換句話說，就是應該要報到財政部?！?

陳發樹要將官司打到底

值得注意的是，這起官司的一審受理費高達1696.85萬元，由陳發樹負擔，這被李慶形容為“有史以來最貴的個人訴訟費”。

“相當于陳發樹用1700萬元換了一個知情權，問出一個沒有道理的不批準的回復。”李慶律師表示，“陳發樹之所以決定還要上訴，在很大程度上還代表他對中國的法治建設和司法公正還是有信心的?！?/p>

過往資料顯示，2012年1月17日，中國煙草總公司回復稱“為確保國有資產保值增值，防止國有資產流失，不同意本次股份轉讓。”至此，在等待超過800天后，陳發樹的云南白藥股權轉讓合同被正式拒絕。

李慶律師也承認，本案確實存在國有資產流失的可能性，但他同時對本報記者解釋稱：“國有資產流失”是結果，必須有違法情節在前，比如說惡意串通買賣雙方、故意把交易價格壓低等，才能使之成為合同失效的理由。

頗為值得玩味的是，在陳發樹方看來，正是紅塔集團遲遲不履行《股權轉讓協議》，才導致國有資產流失的風險加大。李慶說：“它(指紅塔集團)的這種努力的時間越長，可能導致的懲罰，就是賠償責任越大，那個時候承擔的賠償責任才是真正意義上的國有資產流失。一個正常的交易賣賠了賣賺了，只要程序合法，不存在國有資產流失的問題?！?/p>

從2009年9月10日紅塔集團與陳發樹簽訂《股份轉讓協議》至今，云南白藥的股價已從33.37元/股漲至73.90元/股(2月4日收盤價)，賬面浮盈超過120%，若股權順利交割，陳發樹當初支付的22億元成本將輕松翻倍。

根據這份時隔3年多的協議，約定紅塔集團將其持有的占云南白藥總股本12.32%的股份全部轉讓給陳發樹，總交易金額超過22億元，由陳發樹在轉讓協議生效之日起5個工作日內一次性以貨幣方式全部支付給紅塔集團。

據了解，這筆22億元的巨款目前還在紅塔集團的賬戶中，能實現的收益僅為活期利息。李慶律師表示：“雖然很艱難，但陳發樹決定將官司打到底，一定要討個說法。”

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