新基金法本月下旬三審：PE入法的博弈與妥協(xié)

2012年12月17日 04:44
來源：第一財(cái)經(jīng)日報(bào) 作者：劉冬

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時(shí)值12月中旬，管理層對于各項(xiàng)2012年底有時(shí)間進(jìn)度安排的法律法規(guī)制訂、修訂工作正進(jìn)入最后沖刺階段。

據(jù)接近《證券投資基金法》(下稱“新基金法”)修訂小組的兩位人士向《第一財(cái)經(jīng)日報(bào)》透露，本月下旬，新基金法將再次遞交全國人大常委會進(jìn)行“三審”，并進(jìn)行最后的正式投票表決。而一名知情人士則稱，根據(jù)相關(guān)方面的意見，新基金法“一讀、二讀”稿中有關(guān)PE的部分有可能會拿出去。

“一、二讀”PE曾入法

此前，新基金法已經(jīng)經(jīng)過了全國人大常委會兩次審議。“一讀”稿中第107條曾規(guī)定“非公開募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買賣或持有股票、債券，或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”。同時(shí)，第171條還規(guī)定“公開或者非公開募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進(jìn)行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法”。

以上兩條被外界認(rèn)為是私募股權(quán)基金將納入新基金法的依據(jù)。按照《證券法》的規(guī)定，在我國境內(nèi)發(fā)行的“股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易”、“政府債券、證券投資基金份額的上市交易”均適用《證券法》。而PE主要投資的是未上市企業(yè)的股票或股權(quán)，這一品種是否屬于“證券”的范疇并不明確，屬法律模糊地帶。

但新基金法修訂草案“一讀”稿107條和171條在將認(rèn)定“證券”的權(quán)力賦予國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)即中國證監(jiān)會的同時(shí)，也間接承認(rèn)私募股權(quán)基金可被認(rèn)定為“證券”；由于《證券法》和《基金法》的指定監(jiān)管機(jī)構(gòu)均為證監(jiān)會，也等于將PE的監(jiān)管權(quán)力賦予證監(jiān)會。

入法正反雙方博弈

不過，對于這樣的規(guī)定，PE目前的監(jiān)管部門國家發(fā)改委有不同的意見。今年8月，全國25家私募股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金行業(yè)協(xié)會，曾聯(lián)名向全國人大常委會“上書”，建議不要將PE特別是VC不加區(qū)分地納入新基金法的監(jiān)管范疇，應(yīng)為其單獨(dú)立法。這25家PE機(jī)構(gòu)協(xié)會的反對理由之一即是，新基金法“一讀”稿將“證券”的界定權(quán)從國務(wù)院下放到了證監(jiān)會。

今年10月，全國人大常委會對新基金法進(jìn)行了“二讀”。雖然存在爭議，但“二讀”稿仍堅(jiān)持了將私募納入立法范疇的原則。“二讀”稿第157條規(guī)定：“公開或者非公開募集基金，以進(jìn)行證券投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其證券投資活動適用本法”。

但這并不意味著“異見”沒有發(fā)生作用。前述接近修法小組成員的人士向本報(bào)透露，雖然“二讀”稿較“一讀”稿對PE的相關(guān)內(nèi)容并無變化，但“三讀”稿也即最終版本，很可能會“變化很大”。發(fā)改委和25家PE機(jī)構(gòu)協(xié)會的反對意見對更高的決策層可能已經(jīng)產(chǎn)生了明顯的作用。“為了回避部委間的矛盾，最后很可能會做出一些調(diào)整性的表述，本月底就能夠見分曉。新基金法的實(shí)施最快會在明年3月1日。”

妥協(xié)的結(jié)果？

“私募股權(quán)不在任何一部法律里，身份是模糊的。以前人民幣基金所投資的企業(yè)上市時(shí)，有限合伙企業(yè)甚至不能開設(shè)證券賬戶。”弘毅投資趙令歡此前接受本報(bào)采訪時(shí)曾表示，因此將PE入法的重要性在于可以明確其合法的身份，而且入法后也可以向市場申明私募股權(quán)基金的自律性監(jiān)管特點(diǎn)。

這或許代表了PE業(yè)的多數(shù)觀點(diǎn)。此前，全國人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈也提出，明確VC和PE的法律地位對于保護(hù)投資者和經(jīng)營者來說都有好處。同時(shí)，吳曉靈還指出，金融活動歸口金融監(jiān)管部門監(jiān)管，同一法律關(guān)系的金融產(chǎn)品要按同樣的原則、標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)管；宏觀經(jīng)濟(jì)管理部門應(yīng)該著眼于國家發(fā)展的全局，不要介入微觀監(jiān)管活動。

“PE入法之爭已經(jīng)演變成部門的監(jiān)管權(quán)之爭。因此新基金法的最終版本也將是各方博弈和妥協(xié)的結(jié)果。”某PE業(yè)內(nèi)人士對本報(bào)稱。

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