2010年03月05日 18:44投資者報(bào)【大 中 小】 【打印】 共有評(píng)論0條

第二宗罪：公司治理結(jié)構(gòu)紊亂

治理結(jié)構(gòu)混亂，使基金公司不再是和諧之身，而是活火山

表象五：大病統(tǒng)籌基金投資涉嫌突破基金法

基金公司用自有資金購買旗下基金的現(xiàn)象在基金業(yè)界并不鮮見，但如果基金公司用自己的錢直接買賣股票，你會(huì)做何感想？《投資者報(bào)》注意到，意見函中透露出寶盈基金存在類似行為。

2008年10月，寶盈公司董事會(huì)采用通訊方式審議通過了《關(guān)于建立員工大病統(tǒng)籌基金的議案》，方案規(guī)定，這只基金的用途是公司員工大病醫(yī)療，基金本金來源為公司當(dāng)年度薪酬總額或公司遞延獎(jiǎng)金池。

當(dāng)年12月8日，寶盈與其第一大股東中鐵信托簽訂《衡平·寶盈單一資金信托項(xiàng)目資金信托合同》。12月18日，該公司從2007年遞延獎(jiǎng)金池中撥出50萬元?jiǎng)澘畹街需F信托成立了大病統(tǒng)籌基金。

證監(jiān)局發(fā)現(xiàn)，大病統(tǒng)籌基金的投資運(yùn)作模式存在利益沖突的可能。

根據(jù)寶盈基金《大病統(tǒng)籌基金管理規(guī)則》第十條規(guī)定，“寶盈公司負(fù)責(zé)大病統(tǒng)籌基金的運(yùn)作管理，也可以信托等方式委托其他公司進(jìn)行投資管理。”

12月20日，寶盈與中鐵信托簽訂《衡平·寶盈單一資金信托項(xiàng)目投資顧問合同》，合同約定由寶盈公司擔(dān)任投資顧問。但經(jīng)檢查，這只基金名義上由寶盈公司專戶部門的員工履行顧問職責(zé)，實(shí)際上，卻是由該員工通過中鐵信托VPN通道進(jìn)行下單。

這就是說，該基金實(shí)質(zhì)上是由寶盈公司直接操作股票投資。意見函對(duì)此明確指出“寶盈公司作為公募基金管理人，同時(shí)進(jìn)行自有基金的股票交易操作，存在利益沖突的風(fēng)險(xiǎn)。”

一位從事證券類法律辯護(hù)、研究多年的律師對(duì)此向《投資者報(bào)》解讀說，大病統(tǒng)籌基金表面上看是一只私募基金，有信托協(xié)議和投資顧問協(xié)議，形式上也符合私募基金的操作方法，但其實(shí)質(zhì)是基金公司直接買賣股票，這種行為突破了《基金法》第二條有關(guān)基金管理人的界定。

“《基金法》第二條的主要含義是，基金公司主要是通過公開發(fā)售基金份額募集證券投資基金，再由基金管理人管理，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)。這相當(dāng)于對(duì)基金管理人做了一個(gè)權(quán)限界定，但寶盈基金突破了這一界限。”

他同時(shí)提示，盡管證監(jiān)局在意見函中說沒有發(fā)現(xiàn)痕跡，其潛臺(tái)詞卻是這只基金存在“老鼠倉”的可能。

記者注意到，這只大病統(tǒng)籌基金投資的合規(guī)監(jiān)控在寶盈內(nèi)部表現(xiàn)為“嚴(yán)重缺位”。

據(jù)了解，大病統(tǒng)籌基金成立并投資股票以來，寶盈基金從未對(duì)該基金交易是否與其旗下公募及專戶組合存在反向交易等異常交易情況進(jìn)行監(jiān)控和分析。其監(jiān)察稽核部門從未獲取過該基金投資組合情況，金融工程部門也不將該基金納入公平交易分析和異常交易分析范圍。

“雖然截至檢查日，我局并未發(fā)現(xiàn)該基金實(shí)際投資過程中存在利益輸送的情況，但反映出公司內(nèi)控管理和風(fēng)險(xiǎn)管理的嚴(yán)重缺位。”證監(jiān)局這番話，耐人尋味。

表象六：股權(quán)代持隱瞞長達(dá)六年

根據(jù)公開信息披露，成立于2001年5月18日的寶盈基金，共有三家股東，分別為中鐵信托有限責(zé)任公司(下稱中鐵信托)、成都工業(yè)投資集團(tuán)有限公司(下稱成都工業(yè)投資)、中國對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易信托有限公司(下稱外經(jīng)貿(mào)信托)，它們各持有49%、26%、25%的股權(quán)。

然而在這樣一個(gè)簡單的股權(quán)結(jié)構(gòu)背后，竟然暗藏著基金持有人不知道的重要信息，且這一信息被隱瞞長達(dá)六年。

深圳證監(jiān)局在檢查中發(fā)現(xiàn)，2004年寶盈基金股權(quán)發(fā)生變更，即中鐵信托正式入住寶盈基金后，公司第二大股東成都工業(yè)投資持有的26%股權(quán)實(shí)際上是替第一大股東中鐵信托代持，而截至2010年1月，這一長達(dá)六年的股權(quán)代持問題仍未解決，公司治理存在重大缺陷。

記者查閱寶盈基金近六年的信息披露，發(fā)現(xiàn)寶盈基金從未就代持一事發(fā)過任何公告，對(duì)這一事實(shí)一直隱瞞。

上述律師告訴《投資者報(bào)》記者，按照有關(guān)規(guī)定，金融性質(zhì)的公司一般都不允許代持股權(quán)。“金融企業(yè)的股權(quán)必須穩(wěn)定，如果有代持情況的存在，就存在糾紛的危險(xiǎn)。從我們了解的情況看，基金公司基本不存在股東代持問題，寶盈這一現(xiàn)象很少見。”

《基金公司管理辦法》第十條規(guī)定，基金公司股東不得持有其他股東股份或擁有其他股東的權(quán)益；不得與其他股東同屬一個(gè)實(shí)際控制人或有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。“從我的判斷來看，關(guān)聯(lián)關(guān)系主要就是指股權(quán)關(guān)系或其他具有權(quán)益性質(zhì)或財(cái)產(chǎn)利益的合同關(guān)系。”他強(qiáng)調(diào)說。

這位律師提示，前不久剛發(fā)生的華夏基金案例即彰顯股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要性。

記者注意到，因中信證券“超期超限”持有華夏基金股權(quán)，證監(jiān)會(huì)已自2010年1月1日起，暫停華夏基金新產(chǎn)品的申請(qǐng)；如果股權(quán)在2010年4月1日前仍不能得到規(guī)范，證監(jiān)會(huì)基金部將視情況采取進(jìn)一步監(jiān)管措施。

這一處罰的緣由在于，作為華夏基金100%股份的持有者，中信證券不符合《基金公司管理辦法》中證監(jiān)會(huì)對(duì)基金公司主要股東最高出資比例的有關(guān)規(guī)定。

在“證監(jiān)基金字【2004】147號(hào)文件”——關(guān)于實(shí)施《基金公司管理辦法》若干問題的通知中，第七條明確規(guī)定基金公司主要股東持股不得超過49%。

“中鐵信托為何要曲線持有寶盈基金75%的股權(quán)？是否向小股東明示？為何不向基金持有人公示？”這位律師向記者提出一串疑問。

第三宗罪：企業(yè)內(nèi)部管理散亂

嚴(yán)謹(jǐn)有條，規(guī)范運(yùn)作的基金公司變成了“緊急公司”，成了“維持會(huì)”

表象七：投資咨詢竟與客戶分享收益

在現(xiàn)場(chǎng)檢查中，深圳證監(jiān)局發(fā)現(xiàn)，寶盈基金在“廈門信托-聚寶一號(hào)證券投資集合資金信托計(jì)劃投資顧問合同補(bǔ)充協(xié)議”中規(guī)定，廈門信托須向?qū)氂Ц陡?dòng)報(bào)酬，浮動(dòng)報(bào)酬基于信托計(jì)劃終止時(shí)信托單位凈值超過初始凈值7%的部分進(jìn)行計(jì)算。

這段話意味著，該補(bǔ)充協(xié)議含有分享收益的條款，違反了《關(guān)于基金管理公司向特定對(duì)向提供投資咨詢服務(wù)有關(guān)問題的通知》第三條(三)的規(guī)定。

在上述律師看來，信托公司請(qǐng)基金公司、證券公司作為投資顧問的現(xiàn)象較為普遍，但按照法律規(guī)定，基金公司不能承諾收益，而“初始凈值7%”這句話的潛臺(tái)詞，是對(duì)7%做一個(gè)保底承諾。

表象八：特定客戶資產(chǎn)管理缺乏規(guī)范

同樣，上述問題在專戶理財(cái)業(yè)務(wù)中也存在。證監(jiān)局在檢查中發(fā)現(xiàn)，寶盈基金一款專戶理財(cái)合同的補(bǔ)充協(xié)議中規(guī)定，“本資產(chǎn)管理計(jì)劃終止時(shí)，如資金年化收益率超過8%，則資產(chǎn)管理人遵照原合同收取委托財(cái)產(chǎn)管理費(fèi)；如果未超過8%，則不收取委托資產(chǎn)管理費(fèi)。”

“上述協(xié)議條款違反了相關(guān)試點(diǎn)辦法的相關(guān)規(guī)定。”意見函明確對(duì)此種行為作出界定。

表象九：追求規(guī)模排名，影響基金穩(wěn)定運(yùn)作

在意見函中，還能看到不少基金業(yè)目前普遍存在的問題。如為追求規(guī)模排名，致使基金規(guī)模短期大起大落。

2009年12月31日，寶盈貨幣市場(chǎng)基金新增確認(rèn)份額6.94億份，當(dāng)日規(guī)模增長率達(dá)95.6%。在證監(jiān)局看來，寶盈基金沒有在綜合考慮自身投資管理能力、風(fēng)險(xiǎn)防范水平的基礎(chǔ)上，確定合適的基金銷售規(guī)模，一味追求規(guī)模排名。

“公司利用貨幣基金臨時(shí)突擊公募基金管理規(guī)模的行為，一方面會(huì)造成基金短期巨額申購贖回，對(duì)基金穩(wěn)定以及基金持有人利益造成不利影響；另一方面，對(duì)資金的爭奪也可能會(huì)引發(fā)高額的一次性獎(jiǎng)勵(lì)，甚至引發(fā)利益輸送等違法違規(guī)行為。”

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